起诉采购合同纠纷案例
发布时间：2025-12-06起诉采购合同纠纷案例(经典十二篇)。
商业特许经营在我国快速发展，覆盖各行业和地区，因此相关法律纠纷不断增加。特许经营合同的主要内容包括品牌授权、运营支持、费用支付、商标使用、合约期限、违约责任等。欢迎阅读以下特许经营合同的相关资料。
起诉采购合同纠纷案例（1）
特许经营是当今世界较为流行的企业扩张途径之一，通过低成本扩张实现规模化经营、标准化服务及实现科学化管理，是一种高效率的经营方式。近几年，我国企业在特许经营领域获得了较大发展，但由于企业经营者对特许经营这一国际流行经营模式的认识，尤其是特许经营过程中所涉及法律风险的认识并不十分明确，因此企业运营中引发的特许经营纠纷比较频繁。本文就特许人在经营过程中所可能面临的法律风险，拟从特许人在招募加盟阶段、合同拟定签约阶段、合同履行阶段和合同终止后三个角度加以分析并提出相应防范对策，以便经营者提高法律风险意识，用现行的法律法规来规范自身经营行为，减少受到损害的可能。
关键词：特许经营 法律风险 防范对策
特许经营是指通过签定特许经营合同,特许权人将属于自己的一整套知识产权，包括商标专用权、商号使用权、经营诀窍等依法享有的经营资源授权给受许人使用,并提供统一的营运指导、支持和后续服务保障;受许人根据合同约定,在特许人的统一运营模式下从事特许经营活动并向特许人支付特许费用的商业活动。特许经营一方面有利于进行大规模的扩张 ,另一方面有利于进行专业化的组织管理和服务支持，降低组织成本，为企业的发展提供了机会和道路。特许经营自20世纪中叶产生于美国以来，在全世界获得了快速的发展，90年代以来，特许经营在中国也获得了长足的发展，其经营领域已由传统的餐饮业、零售业、美容美发业等向家电、电脑、软件、汽车租赁、教育培训和健身旅游等行业发展，可以说特许经营已成为一种与我们的日常生活密不可分的现象，促进了我国经济的发展和就业率的提高。
虽然特许经营在我国获得较大发展，但是我国关于特许经营方面的法律规范比较缺乏,目前只有国务院刚刚颁布并于2007年5月1日起正式生效的《商业特许经营管理条例》以及商务部2004年12月31日颁布的《商业特许经营管理办法》对特许经营进行了规范。前者刚刚通过，还未正式生效;后者因该办法是规范性文件，而非法律法规，因此其在执行中力度不够,对于一些具体的合同纠纷缺乏强有力的约束。故，法制的不健全必然给特许经营企业的规模扩展和企业经营带来巨大的风险，故本文旨在对特许经营人在经营过程中所面临的法律风险，从三个角度即特许人招募加盟阶段、合同拟定签约阶段、合同履行阶段和合同终止后的法律风险展开分析;并就上述法律风险提出相应防范对策。
一、招募加盟阶段的法律风险和防范对策
特许经营的特点是特许人有偿输出自己的经营资源，许可加盟商使用其商标权、专利权以及独特的经营方式或经营诀窍等一整套知识产权。因此，特许经营的法律风险从招募加盟阶段即已存在，如特许人知识产权权利来源的正当性、选择合适的加盟商和履行信息的披露义务，如未能处理好上述问题，则可能给日后经营带来不必要的纠纷。下面笔者分述之：
1、特许人应保证所授权利来源的正当性，即拥有一套完整、合法的特许经营权文件组合，这是企业开展特许经营的一项基础性工作，其直接关系到企业规模的扩展，一个存在权利来源瑕疵的特性经营权必然会影响他人的加盟。因此，特许人应该从下列几个方面来保证权利来源的正当性。
首先，特许人必须保证其许可他人使用的权利不存在任何瑕疵。否则，特许人就很有可能因此被其他企业指控侵权或被加盟商指控违约。《商业特许经营管理办法》规定特许人应拥有有权许可他人使用的商标、商号和营业模式等经营资源。因此，如果特许人授权使用的商标出现如下情形，势必影响到特许授权的开展。第一，将受理阶段的商标作为注册商标使用。第二，权属有争议或已转让的商标。第三，特许人非授权商标的持有人，或者特许人获得的商标许可使用权中没有再许可的范围。第四，授权商标10年有效期到后没有续期，致使该商标已丧失有效性。如果特许人将上述有瑕疵的商标授权加盟商使用，在特许授权经营程中，很可能卷入被实际的商标持有人指控侵权或被加盟商指控违约的纠纷中，所签订的特许经营合同也会因为特许人不符合经营资格而被认定为无效合同，承担不利后果的法律风险。同样，在特许人授权中涉及专利权的许可使用的，特许人同样应保证其为合法权利人。
因此，特许人为避免因权利瑕疵问题而引起的法律风险，保护自身特许经营业务的顺利运行，就应采取必要的防范措施。首先，特许人应将其正在使用和即将使用的产品商标和服务商标尽快注册;其次，如已为注册商标，特许人应该具有防御意识，积极注册防御商标来保护自己利益;如为知名商标，则特许人应考虑使用驰名商标来扩大保护范围;另外，特许人应及时发现授权的商标或专利是否处在有效状态;发生权利转让的要及时办理核准转让手续;作为特许人，一定要了解商标持有人授权使用的范围中是否包括再许可使用的内容。特许人还应注意，由于特许经营合同的期限性，很多受许人在经营合同终止后虽已停止使用特许人的商标、商号等权利，但对加盟店的装修设计等却并未拆除，仍延续原店门装修设计进行经营，这导致消费者易误认为其仍是特许人品牌的加盟店。根据法律规定，装修设计风格不能申请注册商标，但上述加盟商的行为显然构成了不正当竞争，因此为保护特许人权利不受损害，特许人应该将加盟店的统一外观形象作为商标注册，因为商标法允许“将可与他人的商品区分开的可视性标志，包括文字图形、字母、数字、三维标志和颜色组合以及上述要素的组合，申请商标注册。所以，只要不属于禁止注册范围的加盟店外观形象均可以作为注册商标，以保护特许人自身的利益。
其次，特许人应创造条件尽可能使商号与商标都经过法定程序确认权利。现实中经常会出现商标中的文字与商号相同或类似的情况，使社会公众对商品或服务的来源产生混淆，从而出现商标权或者商号在先合法权利人的利益受到损害。因此，为防止企业名称被他人抢注为文字商标或商标中的文字被他人抢注为商号，特许人在开展特许经营业务之初，应尽可能将字号与商标中的文字保持同一，并同时办理商标注册和企业名称登记相关手续。另外，由于商标与商号分属于不同的行政管理机关管理，作为企业名称组成部分的商号的检索范围仅限于在省市区域内。因此，特许人将来如需在其他省份开展特许经营业务就必须进行企业名称预登记，以防止商标中的文字被他人在其他省份申请企业名称登记，从而保证日后特许经营业务的开展。
另外，相对于商标权、商号权和专利权而言，特许人更容易忽略著作权瑕疵带来的法律风险。特许人在授予受许人特许经营权时一般需向受许人提供相应的经营手册。实践中，该部分资料一般包括运营管理、VI、CI、培训指导或装饰装修手册等文件。这些资料有的是特许人组织自己的员工编写的，有的则是委托专业的咨询公司编写的。前一种情况下，特许人自己的员工编写的文件资料一般构成著作权法上的法人作品，除署名权外，特许人享有该文件资料的其他著作权;但后一种情况下，如果特许人与专业咨询公司未对编写文件的著作权进行约定，则按照《著作权法》规定，委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定，合同没有明确约定或没有订立合同的，著作权属于受托人，因此，专业机构享有受托编写的有关资料的著作权。也就是说，特许人虽然花了钱，但拿到手里的只是资料的使用权。因此，如果特许人许可受许人使用该部分文件资料的，就存在着被法律意义上的著作权人追究侵权责任的风险。所以，特许人应采取的防范对策就是事先通过书面合同约定该委托创作的文件资料的著作权属于特许人所有。
2、特许经营体系的建立除需具备必要的资金基础、物质条件和拥有成功的单店经营管理经验外，更需要有适合企业发展方向的加盟商。加盟商能否融入企业经营体系而成功经营是一个特许企业能否发展扩大的关键。因为，加盟人员的素质往往限制了特许经营企业的发展，而我国目前特许经营的人才严重缺乏,专门培养特许经营专业人才的学校也是凤毛麟角，很多特许人一般对招募进来的加盟商仅进行一些知识方面的培训就开始运作,以至于在经营中缺乏技术,不能成功推销产品,错失商机。反观国外，其许多特许经营商都出自一些专业学校如麦当劳在汉堡大学开设了18门专业课程,从业务座谈讨论到市场评估、管理技巧等题目的教学,让学员们了解麦当劳的经营方式,有效地提高了人员的专业素质。所以，对于特许人而言，如果不能选择到合适的加盟商则会给企业的发展带来巨大的法律风险。因此，特许人在选择加盟商时，主要应考察受许人的经营条件，主要是受许人的主体资格、资金、场所、人员;以及被许可人的经营能力，主要包括主体资格证明、资信证明、产权证明等。
3、根据法律规定，特许人在招募加盟商时应尽信息批露义务，不得做虚假宣传。如因信息披露不充分、提供虚假信息致使受许人遭受经济损失的，特许人应承担赔偿责任。为防止因信息披露不足引起的纷争，特许人一方面应在在签约前应尽信息披露义务，所批露信息内容可依据法律规定的范围确定;另一方面，特许人应尽快完善企业内部及与受许人之间的保密制度并与受许人签订严格的保密协议，特别是面对那些并非以经营为目的恶意加盟商。另外，特许企业在招募加盟的宣传中进行必要的包装和修饰时应注意宣传的内容不能有虚假的成分，否则加盟商可以受到欺诈为由主张合同无效或申请法院或仲裁机构撤销合同。
二、特许经营合同拟定、签约阶段的法律风险及防范对策
特许经营关系是一种平等主体间的民事法律关系，特许人和受许人的权利和义务由特许经营合同规定，特许经营合同是建立特许经营法律关系的核心。对特许人而言，特许经营合同是减少和降低特许经营纠纷的关键，合同的完善与否直接关系到特许经营的成败。因为，如果没有必要的合同约束，一旦某一加盟店破坏品牌形象，整个特许体系的经营发展就会严重受挫。实践中，笔者发现某些企业并未对特许经营合同采取足够重视，甚至有些企业的`特许经营合同只有简单几页内容，仅对特许人所拥有的商标、加盟费用等加以规定，条款过于简单，权利义务不明晰，导致合同可操作性差。特许经营是作为一种凝结着众多法律现象和法律问题的经营模式，如果其合同只用几页内容，则其条款根本无法函盖经营中涉及的诸多法律问题。很多企业正因不知如何通过合同来防范法律风险，从而遭受无法弥补的损失。因此，如何拟定一份完善、严谨的合同确定经营各方的权利义务，以便在合同履行过程中使企业避免诉累则为遏需考虑的问题。以下，笔者就特许合同拟定、签定阶段，特许人应该注意的法律风险以及防范对策提出一些意见。
1、合同形式问题。
根据即将生效的《商业特许经营管理条例》，以及特许经营合同的复合性特点，特许人的合同应当采用书面形式，一方面能加强当事人的责任心，督促双方全面、正确地履行合同;另一方面，一旦发生纠纷，也便于举证，分清责任。另外，由于特许经营关系不同于代理关系、经销关系，特许经营合同和代理合同、经销合同产生的法律后果不同，因此为避免如代理合同中被代理人需承担代理人引发的法律责任，特许经营双方签定的合同应采用书面的特许经营合同形式。
并且，特许经营合同的重要内容之一就是商标许可使用或专利许可使用，鉴于商标、专利许可使用的重要性和复杂性，笔者建议特许双方签定特许经营合同时，应签订一份商标许可使用合同或专利许可使用合同作为附件。如此操作，既可强调商标许可的重要性，又可避免过细的商标或专利许可条款冲淡特许经营合同的其他主要内容;同时，也为商标或专利使用许可合同的备案提供了方便。
2、特许经营合同内容问题
为保证加盟商有效地执行特许人的规范和指令，避免特许人和加盟商因合同条款产生歧义，引发纠纷，从而给特许经营带来巨大的法律风险，特许人需注意对下列这些条款的拟定。
(1)授予特许权条款
这是特许经营合同的核心，是首要条款。特许人同意授予受许人特许经营权，应包括特许经营权的内容、范围、期限、方式和地域等。
①经营许可方式条款：特许人应明确向受许人授权的是独占实施许可、排他许可或是一般许可还是分许可使用。一般而言，特许人授权的商标许可不是排它许可或独占的，这样特许方就可授予多个受许方使用其商标，而不仅为一个受许方所使用。
②商圈保护和授权区域条款
商圈保护，一般是指在单店加盟商经营地点的一定区域范围，特许人不能同时开设另一家使用相同品牌、经营同类产品并与加盟商相竞争的另一家加盟店或直营店。商圈保护的设定通常有两种方式：圆心加半径、按行政区域划分。而授权区域，通常是指在分特许或区域特许中，特许人将一定地理范围内发展加盟店的权利进行分许可或受许人开设加盟店的权利授权他人行使，即受许人有权在该区域内进行再授权或自行开设多家加盟店;同时，特许人不能在该区域内同时发展其它分特许人或分受许人。可见商圈保护是对开展具体特许业务的加盟店的保护，而授权区域则是对分特许或受许人的保护，防止特许人侵犯分特许人或受许人的权利，但也是对分特许人及受许人的限制，即限制分特许人及受许人超出授权区域进行分许可或自行开店。
因此，特许人在设定商圈保护或授权区域时，如果未全面考虑整个经营体系的实际情况则可能导致自身的权利受到限制，所以，特许人需要注意在设定该条款时不应对受许人授予过大的地域权。如在设定商圈保护时，采用圆心加半径方式的情形，可以缩小半径的范围，为特许人留下较大的授权空间;尽量不采用行政区划的方式，因为这种方式对特许人的权力束缚太大，如果非得采用时，一定要明确商圈的地理范围;此外，对于繁华商业区的授权可以去掉商圈保护条款，使特许人不受商圈保护限制，以扩大加盟店数量，增加经济利益。
(2) 特许经营费用和保证金条款
特许经营费用包括特许加盟费、特许权使用费和其他约定费用。缴纳特许经营费是合同的基本条件，也是特许人获得收益的主要途径。某些特许人对特许经营费的费用及收费办法往往约定不明确;即使在合同中双方对特许加盟费作出了明确约定，但对特许人提供的产品供应或者服务的其他费用则无明确约定，且常常将保证金与特许经营费混淆，导致了特许合同履行过程中大量争议的产生。因此，特许人不仅应明确费用标准，还应明确：1)收费的内容，诸如特许加盟费、特许权使用费以及其它费用，如广告费、店面装修设计费和专项指导服务费等费用，这些费用也可在特许经营合同外单独约定;2)收费办法，对上述费用是按年收、季收或是月收以及收费日期;
关于保证金问题。特许人一定要在合同中明确规定保证金的收取、保证内容、返还条件、时间等内容。特别是关于保证金的性质问题，有些特许人在合同中会约定保证金具有定金的性质或约定特许人有权扣除全部保证金时，保证金可以适用定金罚则。一般而言，按照法律规定如保证金具有定金性质对特许人往往不利。因此，在特许合同中特许人应约定明确保证金不同于定金。另外，有些特许合同双方会约定如加盟商擅自解除合同则保证金特许人有权予以没收，这样的约定将保证金的适用条件限制过于狭窄，例如在很多特许合同纠纷中如果是特许人不满加盟商的违约行为而解除合同的，则按照上述约定特许人无权没收该保证金，这样特许人设定保证金条款的目的也就无法达到。因此，为避免该法律风险，特许人应在合同约定，如加盟商发生任何违约行为，特许人有权予以没收保证金。这样保证金的使用条件就宽泛许多，特许人的利益也得以实现。
(3)监督与控制条款
受许人不是简单地使用特许人提供的商标或服务标记，而是要使用特许人的全套经营技术，从商标、店面设计到具体的销售服务等一系列内容。特许加盟店经营业务模式的高度一致和统一的外在形象是特许经营的特点之一。如果一个受许人未按特许总部的统一要求进行经营，与特许人设计的整体外部形象相违备，整个特许体系声誉就会受到损害。因此，特许人应将标准规范详细列入合同中。《商业特许经营管理办法》也规定特许人享有为了确保特许经营体系的统一性和产品、服务质量的一致性，可在合同中约定有权对受许人的经营活动进行监督，保证被许可人提供的产品和服务具有一定的质量水平。
(4) 限制竞争条款
受许人加入特许经营体系后通过学习和利用特许权，有可能存在利用学到的知识而成为特许人竞争对手的危险。为防备加盟商在掌握特许方的商业信息后，脱离特许体系另起炉灶，损害特许人的利益，特许人须对受许人的不竞争义务做出严格规定，对受许人从事可能与特许经营体系竞争的业务进行限制。受许人的不竞争业务一般有以下内容:1)在特许经营期间及期满后一定时间内，受许人不得在特定区域从事与特许人及其他受许人相竞争的商业活动2)受许人不得制造、出售和使用特许产品(不包括产品零部件和附属品);3)受许人不得直接或间接地雇佣任何属于特许人或其他受许人的雇员等。4)未经特许人许可，不得开设分支机构或招募下级加盟商;5)受许人不得继续使用与特许人相似或相近的商标、商号等其他标志来从事与特许人相竞争的商业活动。
(5) 商业秘密保护条款
特许经营过程中的商业经营秘密是特许人所独有的、排他的，受许人作为在特许经营期间商业秘密的使用人，知悉和掌握商业秘密;并且，由于特许人合同签订前的信息披露义务，使得特许人的商业秘密被申请人或受许人所知晓 ,因此特许人不仅在经营合同中应就商业秘密的使用要达成协议 ,同时也应当同申请人约定商业秘密保护义务;另外，还应同受许人约定特许合同终止后的保密义务，防止商业秘密泄漏的法律风险，保护特许人的合法权益。笔者认为受许人或申请人的保密义务应当包括以下内容:1)有关商业秘密的范围、内容及保护措施;2)被特许使用、公布商业秘密的区域及方式限制;3)未经特许人事先同意，受许人或申请人不得复制、翻录或以其他方式将商业秘密泄露给他人;4)特经营期满后一定时期内，受许人仍应保守相关商业秘密。
(6)加盟店转让条款
如前所述，特许人对申请的加盟商应进行严格甄选，只有经考核合格的申请者才能获准进入特许经营体系，因为加盟店经营的好坏不仅关系到特许双方的切身利益，也关系到整个特许体系的成败。据此，特许人应要在合同条款中明确规定加盟店转让条款。一般而言，特许人不鼓励加盟商转让，但转让情况难免会发生。因此，特许人为避免因转让给整个体系运营带来风险，必须对转让的条件和程序作出严格规定，限制受许人转让合同的权利。为使受许人转让加盟店不至过于自由，特许人可采取的措施有：或者不允许受许人的转让行为，如受许人擅自转让，需承担合同解除和违约责任的法律后果;或者迫使受许人同意遵守加盟合同规定的转让条件，才可转让;或者要求在特许人、受许人(即转让方)、受让人三方签订的转让合同或新的加盟合同中对受许人的缴清欠款等义务作出明确的处理，否则就不同意转让，如果受许人强行转让的，就应承担相应的违约责任。
(7)资本运营条款
前面对不允许加盟店随意转让的问题加以分析，这是商业经营者从自身的利益角度考虑问题的天性使然，但在合同转让条款中却不能把自身的合同转让权利过于限制，这就是企业的资本运营问题。现实中，有些特许经营体系在完成阶段发展目标后，会考虑将整个特许体系出卖给他人，进行资本运营。因此，对于有资本运营计划的特许企业，一定要在合同中设计转让条款，规定特许人有权将合同项下的权利义务全部转让给第三人，而且无需征得加盟商的同意。这样的条款规定以利于资本运营的操作，减少后续不必要的法律风险。
(8)加盟店门面的转租权条款
由于加盟店经营的好坏关系到整个特许经营体系的利益，一旦某个加盟店因经营不善关门歇业，整个特许经营体系的声誉和形象将受到影响，在这种情况下，特许总部总是要力图接管该加盟店，使其尽快恢复经营。但是，对于一些投资大且必须在繁华地段开业的加盟店，总部的接管有时会遇到门店的租赁问题。如某服装特许经营企业在广州有一家加盟店，开业的时间是2000年底，受许人的门店租赁期十年。开业后，由于受许人管理经验不足和经营策略的失误，经营情况不理想。经协商，受许人同意由总部接管该加盟店，总部拟将该店的经营权授予另一申请人，这就涉及到门面的转租问题。由于房价上涨等原因，出租人坚决不同意加盟店的接管者继续承租原门店，而法律规定转租必须经出租人同意，致使总部***放弃接管该加盟店的计划，该特许经营体系在该地区的形象和声誉受到一定影响。所以，为避免该法律风险的发生，特许人应在受许人与出租人签订门店租赁合同时，特许人可以作为第三方介入，签订一个三方合同。合同规定，在合同规定的承租期限内，如受许人经营不善或其他原因而需将加盟店交给总部接管时，受许人有转租权，特许人或经特许人同意的第三人享有同受许人同等条件的承租权。
(9)加盟商受投诉、曝光和行政处罚以及对第三人法律责任的承担条款
在特许经营中，由于受许人经营不善等原因造成遭到消费者的投诉或媒体曝光或被工商、税务和***等行政机关查处，都会影响到特许人的企业整体形象，对加盟商引起的上述问题该如何处理，产生的法律责任应该如何承担，特许人应该在合同中明确规定。
另外在经营过程中，由于受许人的行为或其他原因导致对第三人承担法律责任的问题，特许经营双方也应明确约定责任的归属。通常来讲，如果合同双方存在代理关系、产品销售关系等情况，特许人才会向第三方承担被代理人责任或产品质量责任。因此，除因质量问题而产生的法定责任外，特许人应通过合同明确规定其与受许人不存在代理关系或产品销售关系，而只是一种权利许可关系;并且，还应规定对因对第三人侵权或违约而引起的法律纠纷，一概与特许人无关，以免因为此类讼争牵连特许人，导致企业形象和声誉受损;如果最终可能发生应由特许人承担法律责任的情况，特许人与受许人双方也应在合同约定确定内部责任的归属。
(10)其他条款
在特许经营过程中，还应考虑的就是关于加盟店能否从事特许业务以外的业务问题。一般而言，特许人不允许加盟商经营特许业务之外的其它业务，特别是与特许业务相竞争的业务，但是现实中也有些加盟店因经营其它业务而带动特许业务的例子。因此，特许双方应该在合同约定，加盟商能否经营其它业务，如经营其它业务需同特许人协商或许可，如擅自经营他种业务的违约责任等条款，以防止加盟店徒有加盟之意而无经营之实。
三、合同履行阶段和合同终止后的法律风险和防范对策
1、合同履行阶段的法律风险和防范对策：
(1)在特许经营过程中，特许人授予受许人的经营权中一般都包含商标使用权，根据《商标法》规定，商标使用许可合同应当报商标局备案，虽然备案并非商标许可合同的生效要件，但是未备案的商标许可使用合同不得对抗善意的第三人。因此，为防止商标权遭第三人侵犯而无法要求其承担侵权责任，特许人在签定特许经营合同和商标使用许可合同后，应及时将商标使用许可合同进行备案以维护自己的合法权益，虽然这需要花费一定的费用和时间。
(2)关于商品供应和销售的问题
在特许经营过程中，特许经营人为保证特许专卖商品质量或保证特许经营服务品质一般只允许受许人接受由特许人或者特许人指定的供应商提供的产品，但是过于硬性的规定往往对特许经营业务的展开造成不利局面，因此特许人一般不必强行要求受许人接受特许人提供的产品，但可以在合同中规定加盟店产品应当达到的数量、质量标准或者由受许人提出若干供应商，经特许人批准后方可使用其产品。这方面问题是特许经营双方比较容易引起争议的问题，因此应根据不同情况采取合理的防范对策。
2、特许合同终止后的法律风险和防范对策
(1)有关费用清缴的问题
合同到期或解除后，特许双方往往对费用的清偿问题纠纷最多。为了防止受许人不清缴相应费用后即撤离加盟店，特许人一般应通过合同中的保证金条款来约束对方，即合同应约定加盟商只有付清所有款项、拆除所有专业标识以及妥善处理剩余产品后的某个时间内才将保证金返还。
(2)无形资产的回收问题。特许经营合同终止后，为防范原受许人未经特许人同意继续使用特许人的注册商标、商号或者其他标志，或将特许人的注册商标申请注册为相似类别的商品或者服务商标，或与特许人注册商标相同或近似的文字申请登记为企业名称中的商号，或将与特许人的注册商标、商号或门店装潢相同或近似的标志用于相同或类似的商品或服务中，导致特许人的权利受侵害，特许人应在合同中明确约定合同到期或解除后，受许人必须立即停止使用特许人品牌，拆除、返还店铺招牌等所有专有标识，并且规定相应的违约责任以保护特许人利益。
(3)关于加盟合同解除后产品处理的问题
在加盟合同履行中，特许人向加盟商提供产品、设备是特许人经营关系的重要组成部分。特许人或者通过加盟商向第三方或消费者销售产品，或者向加盟商销售由加盟商自己使用的制式产品和设备，进行标准化经营或保持体系的统一形象。因此在加盟合同关系中还有一系列特许双方之间的买卖关系，形成从属于加盟合同的一系列买卖合同。按照法律规定，主合同解除，从合同也应解除,合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其它补救措施，并有权要求赔偿损失。因此，如果加盟合同解除则买卖合同亦解除，这时合同因一方违约而解除时，非违约方有权要求将为销售的产品退换给违约方，并要求对方返还相应货款。另外，某些特许人为防止受许人拖欠货款，在合同中约定产品所有权保留条款即加盟商未付清货款前，其所购买的产品所有权仍属于特许人，合同终止后，受许人应立即返还产品并承担有关运费。在上述情形下，如特许人为违约方或合同约定产品所有权保留条款，则特许人很可能将不得不接受受许人将产品返还，而自身则需将货款返还的结果，这种选择对于特许人作为产品销售者而言或许并不是愿意接受的结果。因此，为防范这种法律风险，特许人最好能明确约定合同解除后产品的处理方式，考虑最有利于自己的保护条款。
四、结语
特许人在经营过程中，从最初的招募加盟阶段到合同的签订履行阶段，甚至在合同终止、解除后的阶段都有可能遇到各种法律风险，这是作为一种商业经营模式不可避免的。作为一个有扩展企业规模雄心的特许经营企业，面对这些商业法律风险绝不应选择逃避或无视存在，而应该慎重面对，采取积极的防范对策，最好能聘请专业律师担任企业法律顾问，把好法律关以最大限度地维护特许人的合法权益;慎重考察并选择加盟商;履约中勤于监督指导，及时发现问题，防患于未然。
参考书目：
①参考陈锴锋：《价格与市场》，“我国发展特许经营的问题与对策研究”，
②参考吴敬清：《好财路-法律顾问》，“地雷可能随时引爆-特许经营的法律风险及对策”;
③参考孙连会：《特许经营的诉讼之道》，法律出版社;
④参考王贵斌：《特许经营案例分析》，中国工商出版社;
⑤参考赵燕芬：《兰州学刊》，“特许经营对第三人侵权责任之法律问题探讨
特许经营合同纠纷之解析
近年来，特许经营合同纠纷作为一种新的案件类型在商事案件中所占的比例逐年上升。最高人民法院在去年4月1日起正式实施的《民事案件案由规定》中，将涉及特许经营这一新型的商事行为的案件以特许经营合同纠纷确定案由，并作为“与知识产权有关的纠纷”这一案由的三级案由。这一新案由的出台，虽然把特许经营行为与其他传统经营行为区分开来，但如何从纷繁复杂的经营行为中识别出哪些属于特许经营行为，成为法院亟待解决的问题。
一、特许经营的法律特征
根据商务部2005年2月1日施行的《商业特许经营管理办法》(以下简称《办法》)，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下称特许人)，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(以下称被特许人)使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。《办法》是目前我国唯一一部专门调整特许经营法律关系的规范性文件。根据上述定义，可知特许经营具有以下法律特征：
1.具备特许人资格是特许人得以与被特许人(也称加盟方)签订特许经营合同的前提。因此，特许人必须是适格的，即享受独立知识产权或有资格授权的企业。同时，特许经营的双方当事人是相互独立的法律主体，自负盈亏，自担风险，不存在隶属关系。
2.特许经营的核心是特许权的授予。特许权是包括商标、商号、经营模式、服务标志、专利、商业秘密、经营诀窍等权利的知识产权性质的综合性使用权。因此，特许经营权的内容是特许经营合同的必备要素。
3.特许经营要求被特许人与特许人对外具有共同的外部特征。也就是说，特许经营合同中必须要有为达到统一经营模式目的而设定的条款。例如，被特许人与特许人在品牌、质量、商标以及经营理念上实现高度统一性，在组织制度、经营模式、企业形象方面整齐划一。
4.被特许人必须向特许人支付相应的特许经营费用(也称加盟费)。加盟费是被特许人获取特许经营资格的对价，被特许人在交纳该费用后即可直接享受他人成功的经营模式。因此，加盟费在法律性质上不同于预付款。
如果一份经营合同中包括了以上四项基本要素，就可以认定其为特许经营合同。
二、特许经营与其他类似经营行为的区别
虽然特许经营也被称为特许连锁或加盟连锁，但并非所有的特许连锁或加盟连锁都构成特许经营。因此在辨别时，除了把握好上述四个法律特征外，更要注意它与其他相类似经营行为的区别。这里笔者着重指出几个极易混淆的经营行为。
1. 与直营连锁的区别
直营连锁是指连锁公司的店铺均由公司总部全资或控股开设，在总部的直接领导下统一经营。因此，直营连锁的连锁店属于总部所有，而非独立经营。而特许经营中，虽然被特许人的经营活动往往要受到特许人的直接支配，如在市场计划、经营体系、质量标准、店址选择、经营范围、营业时间等方面，但特许经营的双方当事人仍然是相互独立且可以自行承担法律责任的民事主体。因此，直营连锁不属于特许经营的范畴。
2. 与特约经销、特约代理、独家经销的区别
特许经营是总部将商标、商号、专利、经营诀窍等的使用许可和经营指导等作为组合提供给加盟商的，并由此获得加盟商支付的使用费，是一揽子服务。与此相反，特约店、代理店、专卖店是基于合同，就附有某一制造商商标的特定商品进行持续性地买入、再卖出，或者受其委托代为经销该产品。在特许经营中，必须要确保特许经营体系的统一性和产品、服务质量的一致性，即总部对加盟店的经营给予全面的指导、援助;在特约店、代理店、专卖店中，也有制造商对其进行指导、援助的，但这只不过是制造商附随商品的批发销售的二次行为，该行为自身通常不能请求支付使用费。
3. 与OEM贴牌生产的区别
我们所讲的贴牌生产是定牌生产的俗称，其英文简称为OEM(Original Equipment Manufacture)。目前较为典型的OEM方式是：OEM的加工方(受委托人)受OEM需求方(委托人)的委托，为其加工生产产品并贴附OEM需求方的商标，获取加工费，而自己不享有该产品的销售权。因此，从法律层面上讲，贴牌生产的性质属于加工承揽，贴牌生产中的委托人与受委托人之间是代为加工产品的关系，受委托人只负责加工生产而无权以任何形式擅自销售该产品。对外销售主体以及法律责任承担主体均为委托人，所以，这类纠纷应当以承揽合同纠纷来确定案由而非特许经营合同纠纷。但是如果合同中约定，受委托人不仅可以加工生产贴附有委托人商标的产品，而且还可以在一定的区域范围内享受处置权，可以销售该产品，同时受委托人是产品售出后的法律责任承担主体，则受委托人的行为应属于商标使用行为，双方签订的协议应被定性为商标使用许可协议。
4. 与商标使用许可的区别
特许经营行为中，特许权是包括商标、商号、经营模式、服务标志、专利、商业秘密、经营诀窍等权利的知识产权性质的综合性使用权，其包括但不限于商标使用许可的行为。依照我国商标法及其实施细则的规定，商标注册人许可他人使用其注册商标后，许可人与被许可人必须签订商标使用许可合同，其合同副本必须报商标局备案。同时《办法》中也规定，特许经营合同必须在签订之日起15日内向国家商务主管部门备案。因此，在特许经营实务操作过程中，双方要分别签订《商标使用许可合同》和《特许经营合同》。但在判断案由时要从整体的法律关系性质考虑，如果一个行为只涉及单纯的商标使用许可，那定商标使用许可纠纷无疑，但如果许可的是组合的经营资源，如商标、专利、经营模式等，笔者认为应属于特许经营合同纠纷。
综上所述，在实际的经济活动中，加盟连锁的经营方式多种多样，千变万化，法院不能光凭当事人签订了所谓的加盟连锁合同就简单地认为其为特许经营合同纠纷，而需要从其内在法律特征入手，剔除与其相类似的经营行为，从而准确把握特许经营行为的本质。
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起诉采购合同纠纷案例（2）
甲方:_________(特许方)
乙方:_________(加盟方)
第一条 合同总则
1.为了拓展_________品牌产品销售市场，甲方推出_________特许专卖计划。
2.鉴于乙方申请，甲方根据加盟计划，授予乙方专卖店或专柜特许经营权。
3.乙方自愿申请加入_________专卖店或专柜的经营，接受甲方授予的单店单柜的特许经营权并愿意成为_________特许专卖之成员。
4.甲、乙双方本着自愿，平等，诚实，信用及共同拓展市场的原则，经友好协商，签订本合同(以下简称本合同或加盟合同)以由双方共同恪守。
第二条 基本保证与要求
1.甲方确保根据双方确认的订货单向乙方供货，乙方保证只从甲方或甲方指定代理商处购进甲方品牌的产品。
2.甲乙双方严格执行_________特许专卖计划，以利于_________产品市场的健康发展。乙方保证按_________特许专卖统一的经营模式，服务质量标准向顾客提供服务，按甲方规定的产品价格定价销售。
第三条 特许经营权许可期限及合同期限
特许经营权许可期限与本合同期限自_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止，有效期_________年。自本合同签订之日起，除非本合同已提前终止，乙方可在合同有效期满前三个月向甲方提出延长本合同的书面请求，经双方协商同意，可以延长本合同有效期。
第四条 特许经营权许可的内容、范围
1.甲方特许乙方于合同期限内在甲方认可的专卖店、专柜使用_________商标、商号，并以_________的经营模式经营_________系列产品，乙方以有偿使用方式取得上述特许经营权许可。
2.乙方获得上述特许经营权许可，须按甲方要求经营，不得超越许可范围和许可期限，未经甲方书面同意，不得将该项权利转让。
第五条 加盟费用
1.乙方于签订本合同之日起，按级市场的加盟费标准向甲方一次性支付加盟金_________元人民币。本合同从乙方向甲方付清规定的加盟金之日起生效。
2.乙方在首批进货之前向甲方交纳经营保证金_________元人民币，此款将按本合同约定返还给乙方。
第六条 专卖店地址
1.甲方特许乙方在_________省_________市(县)_________区域内开设_________专卖店。乙方自开店一月内将店面装修效果图照片(_________张)及营业执照复印件交甲方存档。
2.因地域环境或其它原因乙方希望变更第六条第一项规定的加盟店地点时，须向甲方提出书面变更申请，经甲方书面批准后才能变更。
3.乙方需要在第六条第一项规定的店址区域以外新建_________专卖店或专柜，必须经甲方同意，并与甲方签订另外的_________专卖店加盟合同。
第七条 商品的进货、换货
1.在本合同签订后的二月内，乙方须向甲方首次进货，按专卖店规模，首次进货量_________元(按进货结算价计算)，第一次进货由甲方统一配货。
2.乙方经营期间商品补充由乙方根据经营情况决定，并提前一周传达至甲方。
3.甲方每次发货必须提供发货清单，发货清单装入商品箱内，乙方凭发货清单验货，如有差异(多发或少发)，应在收货两天以书面形式告知甲方，否则甲方视乙方如数收到发货清单上的商品。
4.本合同有效期内，所有进货运输费用由乙方自行承担。
5.所进商品在包装完好，没有人为破损及虫蚁咬坏，并不影响第二次销售的前提下，甲方承诺100%退换(过季商品退货量另行协商)。
6.本合同有效期内，乙方收到的货物属商品质量问题的，由甲方负责全额退货(属乙方或第三方造成的人为残次商品除外)。
7.合同有效期内，乙方可向甲方提出换货要求:非过季商品和不影响第二次销售的商品，可在进货后的二月内按此商品当批进货量的30%换货。每次换货前需提供换货明细单，其运费由乙方自行承担。
8.乙方连续两个月内未进货，需向甲方书面报告说明，乙方未提出书面报告，甲方可视为乙方单方自行退出加盟，甲方有权单方面终止本合同。
第九条 货款结算
1.货款结算方式:现金价结算，代销价结算二种方式。
a.现金价结算:建议乙方以现金价结算方式配货，可享有更大的利润空间。乙方按专卖店规模一次性支付货款现金或汇入甲方帐户，甲方收到货款后进行商品配送。
b.代销价结算:如乙方第一次进货不采纳现金价结算方式，则按代销价结算(代销结算价高于现金结算价20%左右)，由甲方代垫货款按乙方专卖店规模进行开业前一次性统一配货;为确保诚信，共求发展，以代销价结算方式的乙方需在甲方配货前一周预付甲方货款总额60%的货款保证金，40%的余款在第二次进货时或售后结清(第二次及以后进货时可选择继续按代销价结算或改为现金价结算，由乙方自定。)
2.本协议采纳的货款结算方式是:□现金价结算;□代销价结算，货款保证金_________元;
3.终止结算:经营合同到期后，如乙方终止_________经营，在商品保存完好无缺损的前提下，剩余商品可退回甲方，甲方将乙方剩余商品货款退还乙方。
第十条 销售奖励
1.当乙方商品销售额累计达到进货量_________元时，甲方向乙方返利货款_________%;当乙方商品销售额累计达到进货量_________元时，原_________元以上部分，甲方向乙方返利货款_________%;当乙方商品销售额累计达到进货量_________元时，原_________元以上部分，甲方向乙方返利货款_________%。
2.返利方式:价值等同的_________品牌货品或现金。
第十一条 甲方的权利和义务
1.为确保专卖经营体系的统一性和产品服务质量的一致性，甲方或甲方的授权代理人，有权对乙方的经营活动进行监督(审查乙方履行本合同的表现及商店整体形象和服务质量)。
2.乙方违反本加盟合同规定，侵犯甲方合法权益，甲方有权提出更正或单方终止本合同。
3.甲方需向乙方提供乙方开店的授权文书、证牌、店柜装修方案及指定的专卖店形象经营用品和促销品。
4.甲方提供乙方经营的指导及相关技术支持。
第十二条 乙方的权利和义务
1.乙方可自行在本区域内开设新店，但须申报甲方，甲方根据乙方当地市场，店面和乙方的经营状况而审批(甲方不另收取加盟费)。
2.乙方在本合同规定的权利的责任范围内，自行投资、自负盈亏、自聘员工，自行经营和管理。
3.本合同有效期内，乙方必须销售_________品牌的产品且严格按照甲方制定的价格标准销售。
4.乙方应按甲方制定的装修标准和要求进行店面装修，费用由乙方承担(门头由甲方统一设计)。
5.乙方需作有关_________的产品、商标、商号对外广告时，广告资料内容须经甲方审核同意。
6.乙方享有优先取得乙方所在地区的_________品牌的代理权利。
第十三条 商标的现有权和使用权
1.所有带有表示_________或与_________有关的标记均属甲方所有，在未经甲方事先书面许可，乙方不得注册甲方任何标记，亦不得将甲方标记用于本合同之外的任何活动。
2.乙方只可在加盟店或专柜内使用_________公司的商标，服务标志及表示这些标志的标签或招牌。
3.乙方在甲方授权范围内使用_________商标及服务标志且必须按甲方提供之原样使用，不得自行对其进行任何改变。
第十四条 合同解除及终止
1.本合同期满时，乙方可提前一个月提出续约要求，双方在正常履行本合同的前提下续订该项经营合同，乙方未提出续约要求则视为本合同期满而自动终止。
2.本合同有效期内，双方一致同意提前终止本合同并达成一致书面协议，则本合同可依协议提前终止。
3.乙方有下列行为之一，甲方有权单方提前解除本合同。
a.乙方仿冒、滥用_________商标。
b.乙方在专卖店内自行销售_________产品以外的其它产品甚至假冒伪劣产品而影响甲方声誉。
c.乙方违反本合同，侵犯甲方合法权益，破坏加盟体系。
4.本合同终止或解除时，乙方不得继续使用_________商标，拆除乙方原所有带有_________的商号、标识、商标、服务标志等一切含甲方标识的装饰用具、店面装修、灯箱、宣传品等。
第十五条 违约责任
1.乙方自愿申请加入_________公司_________加盟店，一旦经甲方审核批准后不得随意退出，如果申请退出，甲方不负责退货，并自动取消其所有一切待遇。
2.如因产品质量问题所产生的责任(不包括中途运输问题)，由甲方负责。
3.如果由于乙方夸大产品功效的宣传，给消费者造成损失，由乙方自行承担责任，与甲方无关。
第十六条 声明及保证
甲方:
1.甲方为一家依法设立并合法存续的企业，有权签署并有能力履行本合同。
2.甲方签署和履行本合同所需的一切手续均已办妥并合法有效。
3.在签署本合同时，任何法院、仲裁机构、行政机关或监管机构均未作出任何足以对甲方履行本合同产生重大不利影响的判决、裁定、裁决或具体行政行为。
4.甲方为签署本合同所需的内部授权程序均已完成，本合同的签署人是甲方的法定代表人或授权代表人。本合同生效后即对合同双方具有法律约束力。
乙方:
1.乙方为一家依法设立并合法存续的企业，有权签署并有能力履行本合同。
2.乙方签署和履行本合同所需的一切手续均已办妥并合法有效。
3.在签署本合同时，任何法院、仲裁机构、行政机关或监管机构均未作出任何足以对乙方履行本合同产生重大不利影响的判决、裁定、裁决或具体行政行为。
4.乙方为签署本合同所需的`内部授权程序均已完成，本合同的签署人是乙方的法定代表人或授权代表人。本合同生效后即对合同双方具有法律约束力。
第十七条 保密
双方保证对从另一方取得且无法自公开渠道获得的商业秘密(技术信息、经营信息及其他商业秘密)予以保密。未经该商业秘密的原提供方同意，一方不得向任何第三方泄露该商业秘密的全部或部分内容。但法律、法规另有规定或双方另有约定的除外。保密期限为_________年。
一方违反上述保密义务的，应承担相应的违约责任并赔偿由此造成的损失。
第十八条 不可抗力
本合同所称不可抗力是指不能预见、不能克服、不能避免并对一方当事人造成重大影响的客观事件，包括但不限于自然灾害如洪水、地震、火灾和风暴等以及社会事件如战争、动乱、政府行为等。
如因不可抗力事件的发生导致合同无法履行时，遇不可抗力的一方应立即将事故情况书面告知另一方，并应在_________天内，提供事故详情及合同不能履行或者需要延期履行的书面资料，双方认可后协商终止合同或暂时延迟合同的履行。
第十九条 通知
1.根据本合同需要发出的全部通知以及双方的文件往来及与本合同有关的通知和要求等，必须用书面形式，可采用_________(书信、传真、电报、当面送交等方式)传递。以上方式无法送达的，方可采取公告送达的方式。
2.各方通讯地址如下:_________。
3.一方变更通知或通讯地址，应自变更之日起_________日内，以书面形式通知对方;否则，由未通知方承担由此而引起的相应责任。
第二十条 争议的处理
1.本合同受_________国法律管辖并按其进行解释。
2.本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，也可由有关部门调解;协商或调解不成的，按下列第_________种方式解决:
a.提交_________仲裁委员会仲裁;
b.依法向人民法院起诉。
第二十一条 解释
本合同的理解与解释应依据合同目的和文本原义进行，本合同的标题仅是为了阅读方便而设，不应影响本合同的解释。
第二十二条 补充与附件
本合同未尽事宜，依照有关法律、法规执行，法律、法规未作规定的，甲乙双方可以达成书面补充协议。本合同的附件和补充协议均为本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。
第二十三条 合同效力
本合同自双方或双方法定代表人或其授权代表人签字并加盖公章之日起生效。本合同正本一式_________份，双方各执_________份，具有同等法律效力;合同副本_________份，送_________留存一份。
甲方(盖章):_________ 乙方(盖章):_________
授权代表人(签字):_________ 授权代表人(签字):_________
_________年____月____日 _________年____月____日
签订地点:_________ 签订地点:_________
起诉采购合同纠纷案例（3）
甲方（卖方）：
乙方（买方）：
乙方向甲方购买渔船事宜，根据国家有关法律法规，经平等协商达成如下协议：
一、甲方自愿将渔船卖于乙方，并保证提交给乙方的渔船真实，船用设备正常及证书（包括渔业捕捞许可证、国籍证书、所有权证书、检验证书等）真实齐全有效。
二、该渔船总价款为人民币万元，乙方支付甲方。
三、该渔船于年日，在由甲方交付给乙方。
四、渔船过户的手续费用由 方负责；办理过户前，渔船涉及的所有债务和欠费（如违规处罚、检验验收等费用）等由甲方负责。
五、渔船当年度未予发放的油价补助金，经协商
六、其他内容
七、本合同未尽事宜由双方协商解决。
八、本合同一式份，甲、乙双方各执一份，双方签字后生效。
甲方：（签字）
乙方：（签字）
20xx年xx月xx日
起诉采购合同纠纷案例（4）
（一）物的瑕疵担保责任与违约责任
物的瑕疵担保责任发端于罗马法上大法官的告示，后逐渐被大陆法系各国采用。所谓物的瑕疵担保，即担保标的物应具有通常的品质或特别保证的品质。3[3]出卖人交付的产品欠缺通常或特别保证的品质就违反了其承担的瑕疵担保义务，买受人有权行使减少价款、解除合同等请求权。
英美法系国家中没有一般的物的瑕疵担保的概念，但在英国《1979年货物买卖法》和美国《统一商法典》中都规定卖方应担保其出售的商品具有商销性和特定用途适合性的默示担保责任。买受人违反了其担保义务，应承担违约责任。我国法律亦未规定独立的物的瑕疵担保责任制度。理论和司法实践普遍认为大陆法系中的物的瑕疵担保责任在我国《合同法》上已被统合进了违约责任中。无论是大陆法系立法模式规定的瑕疵担保制度或是英美立法模式规定的违约责任制度，出卖人对标的物负有瑕疵担保义务及对物的瑕疵承担无过错责任已成为现代各国统一的规定。
依据我国相关法律的规定，出卖人违反了瑕疵担保义务，应构成违约，出卖人应当承担不适当履行的违约责任。如果因为瑕疵造成标的物以外的其他财产的损害以及人身伤亡，出卖人还应承担侵权责任。本文论述的买卖合同质量纠纷即因出卖人违反其瑕疵担保义务，出售的产品不符合法定或约定的质量标准，买受人要求出卖人承担违约责任的纠纷。
（二）瑕疵的概念
关于瑕疵的概念，近代各国立法普遍采用客观加主观标准的模式加以界定。标的物不符合其所应具备的通常性质及客观上应有的特征，或不符合当事人约定的品质，致灭失、
减少其价值或效用时即具有瑕疵。《法国民法典》第1641条规定：瑕疵使物不适合物的用途或减少其效果达到如果买方知道的话不愿购买或减少价金才愿意购买的程度时，这样的瑕疵是有害于出售之物的使用的瑕疵。4[4]英美法中称物的瑕疵为“买卖标的物不具备该种物通常具备的价值、效用、或者契约预定的效果或出卖人保证的品质”。
我国现行法未对瑕疵概念下一个准确的定义。《合同法》第153条规定：“出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求” 。第154条规定:“当事人对标的物的质量要求没有约定或约定不明确的，依照本法第61的规定仍不确定的，适用本法第62条第1项的规定” 。第62条的规定为：“质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行，没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。”《产品质量法》第40条规定的质量瑕疵有：（一）不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；（二）不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的；（三）以产品说明，实物样品等方式表明的质量状况的” 。从上述规定可见我国仍是采用客观加主观标准界定瑕疵。较其他国家规定不同的是，我国界定瑕疵时采用了先主观后客观的标准，即在确定卖方提供的产品是否存在质量瑕疵时，首先以合同约定为准；合同约定不明时再以国家、行业标准确定；若无国家、行业标准，最后才按照通常标准或者符合合同目的的特定标准。
学理上按发现瑕疵的难易程度将瑕疵分为：表面瑕疵和隐蔽瑕疵。表面瑕疵又称为外在瑕疵系指存在于物的表面，无需专门检验，从标的物外观或凭买受人生活经验即能发现的瑕疵。隐蔽瑕疵，又称内在瑕疵，系指存在于物的内部，需经使用或专门测试检验才能发现的瑕疵。按照物的价值、效用、品质分为价值瑕疵、效用瑕疵和品质瑕疵。 价值瑕疵是指出卖人的标的物存在灭失或减少其价值的瑕疵。这里的价值指物的交换价值，而不包括物的使用价值。效用瑕疵是指出卖人的标的物存在灭失或减少其效用的瑕疵。这种效用包括通常的效用和合同中约定的特殊效用。品质瑕疵是指出卖人的标的物存在灭失或减少其品质的瑕疵。
我国现行法中，产品瑕疵概念相关的还有一个产品缺陷的概念。依据《中华人民共和国产品质量法》第46条规定“本法所称缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理危险，产品有保障人体健康、人身财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准”。我们可以将缺陷理解为比瑕疵更严重的一种质量问题，缺陷是指具有不合理危险，可能危及人身、财产安全为特征，属于法律禁止销售的产品范围。产品瑕疵仅限于价值、效用、功能等。对承担责任的方式也有区别，产品缺陷是以损害赔偿为主，包括物质损害和精神损害，赔偿对象可以是人也可以是物，在诉讼中多为侵权之诉。产品瑕疵责任则仅限于物，不包括精神损害，在诉讼中多为违约之诉。
（三）质量瑕疵的违约责任
大陆法系中物的瑕疵担保责任，买受人能采取的救济方式主要是减少价款和解除合同，只有在标的物缺少出卖人所保证的品质，或出卖人故意不告知其瑕疵时，买受人才能请求损害赔偿，因此，修补、替换、损害赔偿等方式不能适用于物的瑕疵担保责任。英美法中，出卖人对产品瑕疵承担不履行合同的责任，买受人可以寻求各种违约救济。我国《合同法》借鉴了英美法的经验，将出卖人交付有瑕疵标的物的情况规定为不适当履行，并且为买受人提供了广泛的补救措施。6[6]《合同法》第155条规定：“出卖人交付的标的物不符合质量要求的，买受人可以依照本法第111条的规定要求承担违约责任”；第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任”。第148条规定“因标的物的质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同”。第97条规定,合同的解除不影响当事人要求赔偿的权利。因此，我国法律规定的产品质量瑕疵的.违约救济手段包括：1、违约金；2、修理、更换、重作、退货、减少价款或报酬；3、解除合同；4、损害赔偿。
起诉采购合同纠纷案例（5）
需方：签订时间：20140409 供方： 签订地点：北京 一、产品名称、型号、数量、金额：
二、质量要求及技术标准: 1、供方保证所供应产品符合双方约定或相关国家标准，以高标准为先；供
方所供标的物必须满足需方的质量要求及使用要求。2、产品应附有生产厂家产品质量合格证书，并按实行质量三包。保质期为 1年。3、供方保证其提供的产品在正确安装、正常使用的情况下，在其使用寿命内具有良好性能。
三、验收标准及提出异议期限：按本合同第二条由需方组织验收，提出异议期限为30 天。
四、本合同所定标的物因验收不合格或质保期内出现质量问题，供方负责无条件更换或修复，发生的
一切费用全部由供方承担。
五、交货地点：□公司厂区物资供应部 / □ 上海市（□火车站/□汽车站），由需方自行负责提取，
或甲方指定地点。
六、运输方式及费用：供方负责将货物运输至交货地点，由供方决定运输方式，交货前的所有的运输
费用以及运输风险由供方承担。（可以快递）
七、标的物所有权自需方收到标的物并验收合格后在验收单上签字时转移；标的物风险随所有权一并
转移。
八、付款方式：产品经需方验收合格后，需方应在约定时间内通过银行转账或者商业汇票的方法付清
费用，供方应向需方开具17%增值税发票。
九、合同生效：合同自双方签字并盖章后生效。使用传真方式签订的，生效期以首先签字盖章的一方
收到对方签字盖章的传真合同为准。
十、合同有效期：合同生效之日起至双方权利义务履行完毕时止。
十一、 价格变动因素：双方遵照合同约定执行的，概不考虑物价变动因素。如供方有迟延交付货物
或其他违约行为的，价格上涨的执行原价，价格下降的执行下降后的价格。如需方有迟延付款或其他违约行为的，价格上涨的执行上涨后的价格，价格下降的执行原价。（此条仅作参考选用） 十二、 违约责任：□除不可抗力因素外，本合同任何一方有违约行为导致合同不能履行或不能连续履
行时，违约方应承担违约责任，守约方有权解除合同。□除不可抗力因素外，本合同任何一方有违约行为导致合同不能履行时，违约方除承担违约责任外应赔偿守约方合同价金的3 倍作为违约金。
十三、 争议解决办法：双方平等协商解决。不能达成协议的，向合同签订地（需方）所在人民法院
起诉。
十四、 本合同一式2 份，需方执 1 份，供方执 1 份。盖章生效。
甲方：
代表签字：盖章
日期：20xx年 4 月 09 日
乙方： 代表签字：盖章
日期：20xx年 4月
日
起诉采购合同纠纷案例（6）
我在鄄城鸿奥燃气有限公司综合办担任人事劳资员一职，目前参加工作已有两年。回顾这两年来的工作，我在公司领导及各位同事的支持与帮助下，严格要求自己，按照领导要求，身兼多职担任着公司综合办的工作，与公司共同成长，共同成熟。在不知不觉中，对于这份工作，难以割舍的感情早已深埋心中。
在工作中，我能遵章守纪、团结同事、乐观上进，始终保持严谨认真的工作态度和一丝不苟的工作作风，勤勤恳恳，任劳任怨。在生活中发扬艰苦朴素、勤俭耐劳、乐于助人的工作态度，始终做到老老实实做人，勤勤恳恳做事，处处严格要求自己，在任何时候都要起到模范带头作用。办公室是一个部门的服务机构，工作主要是上传下达、下情上报，沟通领导和职工，对外接待，对内处理繁琐的日常事务。俗话说百人百姓，这样的工作有一个特点就是费力不讨好，容易受到公司职工的误解或引起不满情绪。两年来的工作实践锻炼了我，积累了工作经验和工作方法，工作能力也得到了锻炼和提高。使得逐渐走向成熟。对待同事冷热适度，对突发情况刚柔适度，对工作粗细适度，小事虽有糊涂，但大事决不糊涂。不管是工作或生活中，处处严格要求自己，坚持以提高自身素质和能力为基础，兢兢业业做事，踏踏实实做人，尽职尽责，任劳任怨，较好地完成了各项工作任务。
公司与县政府、行政机关经常有着业务上的往来，外联工作相对繁重且琐碎，不按时下班变成了家常便饭。但在工作中我始终无怨无悔，任劳任怨，把所有工作当作领导对自己的信任、考验和锻炼，有力协调、耐心细致、及时有效、自我加压、尽职尽责，拼搏进取，努力完成各项工作。一直以来，办公室始终坚持每月两次以上的学习制度，组织全体人员学习的方针政策。明确分工，落实责任，进而实现工作的有序开展。通过学习，增强了全体职工的凝聚力、工作的积极性。在充分考虑办公室工作特点和人员结构的基础上，进一步严明了纪律，规范了运作。纪律方面，完善了《岗位责任制》、《考勤制度》等。明确了办公室成员的职责，增强了全体工作人员的全局意识、责任意识和时间观念，为办公室工作的有序运转奠定了基础。
万事开头难，人事工作要求细致严谨，尤其作为公司的人事部门负责人，需要审核各部门报送的人事数据、信息，进行汇总核对，为领导提供准确的人力资源数据资料。人事行政部人力资源模块还主要负责着公司员工的入职管理和离职管理，关系到公司人员“入口”和“出口”两道关。所以，入职资料的审核、录用考核等都要严格严谨的进行。作为一名人力资源主管，不仅要为人员入口把好关，也要为优化公司人力资源配置花心思。这就要求我们必须充分认识人事工作的重要性和严肃性，认真严格执行政策，对工作负责、对他人负责。在今后的工作中，要认真组织做好人才引进，根据公司战略发展需要，对各岗位人员的招聘精挑细选，严把质量关，确保满足招聘需求，使员工队伍进一步充实、壮大，人才结构更加合理。
工资涉及到每一个人的切身利益，历来都为人们所关注。政策是否落实到位，不仅影响每一个人的切身利益，而且还影响到其积极性的发挥。当大家每个月准确无误地领到自己的工资时，或许不曾想到，在每一笔工资发放的背后，凝聚着每一位职工的幸勤和汗水。因此，作为劳资员，我必须得把所有事情做好。把一件事情做好，那才叫技术；把很多事情都做好，那叫能力和水平。做好一件事并不难，难的`是经年累月始终把一件工作做深、做细、做透。在外人眼里，工资管理工作似乎是件轻松活儿，风刮不着，雨淋不着，有什么可值得渲染的？的确，工资管理岗位上的同志，靠的不是大把的力气和风雨里的奔波，而是用心去接近它、掌握它、战胜，并最终完成它。当长年工作的枯燥、繁琐频频袭来时，当“急、难”任务摆在面前时，当工作和家庭发生矛盾和冲突时，我感觉：一个没奉献精神的人，是难以胜任这项工作的。
为此，在新的一年里，我为自己制定了新的目标，加强学习，不断充实自己，以饱满的精神状态来迎接新世纪的挑战，明年会有更多的机会和挑战等着我，我要在竞争中不断进步，踏踏实实做好自己的本职工作，不短学习，取长补短，相互交流工作经验，共同进步，为公司的发展尽自己的一份微薄力量，作为公司的一员，我觉得这些工作是自己应该做的。爱岗敬业应该从一点一滴做起，是公司给了我发展的平台，今后我会戒骄戒躁，不断努力，在自己的岗位上一如既往，创造更大的价值。最后，感谢公司，感谢领导、同事，只有不断超越自我才能有更多的回报！相信我们公司明天会更好！
起诉采购合同纠纷案例（7）
王业科同志任县纪委办公室主任以来。近年来，他立足本职，尽职尽责，敬业爱岗，务实求新，出色地完成了各项工作任务，受到了领导和同志们的充分肯定。
一、勤奋好学，学以致用
他常讲：“学习是增长才干、提高素质的重要途径，是干好工作的基础，每一名干部都要成为学习型干部。”他不仅这样要求办公室的同志，自己更是注意加强学习，努力提高理论素质和业务水平。工作再忙，他都制定学习计划，深入学习邓小平理论、“三个代表”重要思想、党的十六大、十七大精神和反腐倡廉工作理论。对省委、省纪委和县委的重大决策和重要文件精神，他善于学习研究，并注意体现到工作中，使办公室文字材料主题突出，观点鲜明，言语朴实，文字严谨，既贯彻上级精神，又符合本地实际，特别是县纪委全会、县廉政工作会议等重要会议材料，都具有较强的针对性和操作性，受到了与会领导的好评。去年9月，经过理论测试，他被县委择优选派到北京大学参加科级干部理论研修班学习，理论素养和业务水平有了进一步的提高。11月，他撰写的《澄迈县开展农村基层干部述职述廉工作的做法和经验》在《海南党建》第10期上刊发。
二、敬业爱岗，甘于奉献
办公室是一个综合工作部门，是承上启下、联系左右、协调各方的桥梁和纽带。办公室主任处在县纪委工作的枢纽位置上，担负着“三服务”的重要职责。担任主任以来，他牢固树立一心为公，无私奉献、淡泊名利的思想，始终保持良好的精神状态，敬业爱岗，甘当配角，沉心静气，埋头苦干。工作中，他注意处理好“四种关系”，争当“四员”。处理好“四种关系”，即到位不越位；超前不抢前；献策不决策；出力不出名。争当“四员”，即当好参谋员、协调员、服务员和督查员。多年来，他严格要求自己、约束自己，自我加压，不怕艰苦，勇挑重担，自愿放弃节假日休息时间，经常加班加点熬夜，几次带病坚持工作，从无怨言。2月，在筹备县纪委第五次全会期间，他白天处理日常工作，只能利用晚上时间撰写和修改会议材料，连续十几天一直工作到深夜。有人问他：“王主任，你不觉得文字工作枯燥无味吗？”他说：“长期的文字工作是很枯燥，但是你一旦选择了这个职业，就要热爱这个职业，当你真正沉下心来，深入进去，你就会在苦和累中找到工作的乐趣。”
三、敢于探索，勇于创新
许多人认为，办公室工作基本上都是约定俗成的事务，只要按部就班地完成领导交办的任务和日常工作就可以了，不会有什么新意和创造。然而自从担任主任以来，他一直在苦苦思索着一个问题，那就是办公室工作如何在规范的基础上求新求实，更好地发挥职能作用？长期以文辅政的工作经验使他认识到，县纪委许多管理工作必须实行改革，才能更好地提高工作效率和质量。如针对县纪委实行机构改革后，由于人员编制增加、管理不善等原因，干部队伍纪律散慢，经常出现上班无故迟到、早退、擅自离岗的问题，他广泛学习借鉴外地的'做法，亲自起草了《澄迈县纪委监察局干部管理办法（试行）》。《办法》规定干部上下班实行指纹机考勤，考勤情况每月公示一次、每季度考核一次。考核实行扣分制，规定迟到、早退等1次扣1分，擅自离岗、旷工等1次扣3分，累计扣10分者须在全体干部会议上当众检检讨，且当年不得参加评优评先。《办法》出台实施后，进一步规范了干部考勤管理，有效地促进了干部作风的转变，切实加强了干部队伍建设。
四、工作扎实，硕果累累
近年来，他扎实工作，认真抓好办公室各项工作，取得了明显成绩，得到了县纪委领导的充分肯定。文秘调研工作，力求精益求精，出色完成了县纪委各类文件的起草制定和材料归档工作任务；围绕本县党风廉政建设和反腐败工作难点问题，广泛深入地开展调查研究，他撰写的调研文章《适应基层反腐倡廉新形势，努力探索建立镇纪检工作新体制》被评为“全国第十届少数民族省区反腐倡廉理论研讨会”优秀论文。信息和案件管理工作，坚持全面、准确、及时地向省纪委报送纪检监察信息和案件统计数据，加强案件综合分析，《澄迈县改革乡镇纪检工作体制》、《澄迈县构建下访工作长效机制》等多编信息被省纪委办公厅专刊采用，为领导正确决策提供了科学依据。督查工作，积极开展专项督查活动，有力地促进了全县纪检监察工作的落实。后勤服务工作，坚持高效、周全的原则，较好完成了县纪委领导交办的各项具体事务，没有出现差错和失误。机要保密工作，加强保密要害部位检查和涉密人员管理，严格文件管理，杜绝了泄密现象，实现了内网通讯、密码电报、收发传真安全无事故。经过努力，县纪委办公室多项工作形成了特色，形成了闪光点，在全县、全省系统中均走在前列。县纪委和其本人被评为澄迈县至档案工作先进单位和先进个人；至，连续四年被评为全省纪检监察信息工作先进单位和先进个人。6月，县纪委被评为全国纪检监察机关案件管理工作先进单位。
起诉采购合同纠纷案例（8）
四郎拉措同志，女，现年43岁，1985年6月参加工作，自2019年9月份调入县城关小学，曾担任保安、炊事员、环卫、住校生的管理及食堂的保洁工作等。后勤工作是一项默默无闻、需要无私奉献的职业，该同志在这一岗位上，一干就是5年，五年间，对工作的热情没有改变，始终坚守着这一事业，与时俱进，不断追求创新，把枯燥无味的岗位打造成鲜活生动的服务窗口，使后勤工作成为学校工作的新亮点。
一、该同志在担任学校保安工作期间，每天在学校里守护着全校师生的平安。
她积极热情地配合公安机关维护校园秩序，协助做好相关治安管理和安全宣传工作，在平凡的岗位上做出了不平凡的成绩。坚持做好出入人员和车辆的查验登记、校园安全隐患排查、巡逻守护等安保工作，积极认真履行校园保安员的工作职责，工作勤勤恳恳，干事踏踏实实，受到了学校领导和公安干警的一致好评。
生活中态度和蔼、乐于助人是四郎拉措同志的优秀品质。无论谁遇到困难或者遇到不高兴的事儿，四郎拉措那张憨厚的脸马上会出现在谁的面前。在校门口为同事撑雨伞，帮同事照看物品，对未及时接送走的学生嘘寒问暖在县城关小学的校园里，四郎拉措以人缘好、威信高而赢得学校领导和学校同事的一致赞同。在县城关小学领导眼里，只要是四郎拉措上班领导就一百个放心，许多同事冲着她说，“现在又不是什么特殊时期，何必那么认真”，她笑着说出了最朴实也最感人的一句话：“不怕一万，就怕万一啊!”
从事保安工作后，由于工作的特殊性，也为了更好地保障学生的安全，每天刚蒙亮，她就来到校园里巡查;傍晚近6点才能回到家中，甚至有时深夜12点也要在校园里巡查一遍。每天都托着一身的疲惫回到家中，为此还累出了一身病。
二、在炊事工作的岗位上，她以慈母般的心肠对待每一位就餐的学生。
为了让大家吃饱吃好，无论春夏秋冬、刮风下雨，她每天总是第一个进厨房，洗菜、淘米做饭，中、晚两餐均保持两菜一汤，和蔼可亲地面对没有个学生，使所有来就餐的学生高兴而来、满意而归。有时学生被老师留下没有按时来打饭。她在厨房里耐心的等待，饭菜冷了，重新热上，直到被留学生吃完饭才走。有时遇到学生生病了，没有来打饭，她打上一碗热腾腾的饭送到学生面前，并且嘘寒问暖，学生感受到母亲一样的温暖立即流出了感激的热泪。
“老牛已知夕阳晚，不用扬鞭自奋蹄”。四郎拉措为了有更多的机会为学生服务，她坚持利用业余时间扩大服务范围，就在她上街买菜的同时，顺便帮学生买本子、笔牙膏等日用品，不仅避免了学生上街的危险，还利于学校住校1
生的管理。当她发现校园里有许多空饮料瓶时，她想：这样长期乱扔饮料瓶，即影响校园环境卫生，又不美观。如果把它们统一收集起来，积攒多了还可以帮助学生们换成学习用品。于是，她每天利用休息时间，到校园每个角落里把空饮料瓶收集到一起，每次卖的钱都为住校生购买本子、铅笔分发给每位住校学生。
“劳累自己，服务学生”。这是四郎拉措同志一贯坚持的。在工地条件十分艰苦的情况下，她坚持每天早上四点钟起床为学生做早饭，打好酥油茶。她经常对同事说：“学生每天学习都很辛苦，学习实践又恨宝贵，我们不能因为自己早上多睡会儿觉，让大多数学生吃不上早饭而耽误了学习。”为了让学生在学习一天后，能吃上一顿丰盛的午餐，并且都能符合学生的口味和营养，她还到处打听学习别人优异的烹调工艺。为此，只要一看见是四郎拉措阿姨在打饭，就知道今天是四郎拉措阿姨做的饭菜，全部住校生生都为之雀跃。
三、在担任住校生食堂的保洁工作中，由于学生人员众多，食堂的卫生状况一直是个问题。
四郎拉措同志在改善楼内卫生环境方面下了很大的工夫，把地板用墩布彻底擦干净，门窗上厚厚的灰尘也全都擦掉。地板油味重一直是最大的.问题，她不怕脏累，想方设法清除地板上的油、去除异味。即避免了学生滑倒的危险，还保持了学生的良好的就餐环境。
辛勤的劳动换来了优秀的成绩：负一层楼的面貌焕然一新，门窗明亮，厕所干净无味，由原来卫生老大难情况一跃为各楼层前列。当大家对她的工作提出表扬时，她却很谦虚：“我只是一名普通的员工，我的工作就是要为工人师傅创造干净、优美的生活环境，只要大家满意，我流点汗受点累又算得了什么!”
四、在担任学校环卫工作中，她十分认真。
负责清扫的地段是教学楼二楼和三楼楼梯，这段由于是瓷砖地板，只要一有点水，人脚踩上去就是一个脚印，为了彻底打扫干净，她每天都是先用湿拖帕拖一次，在用干拖帕拖一次，保证地上物半点水滴，这样人踩上去就不会有半点脚印了，为此我校还被县上评为“文明示范学校”，可谓是四郎拉措同志的环卫工作功不可没。
除此之外四郎拉措同志还积极配合学校老师做好住校生的管理，每期都做到了住校生的零安全事故，赢得了学校领导和住校生家长的一直好评;四郎拉措同志在学校做的工作很杂，但是每次学校给她安排的工作任务，她都乐于接受，不懂得还虚心请教，她特别是在“怎样才能做好上面”狠下工夫，每次的工作评价中，她的工作都能得到全校老师和学生的一直好评。四郎拉措同志很平凡，她只是万千校园后勤人员中的一名。四郎拉措又很光荣，她在平凡的岗位上诠释着一个后勤人员应有的责任，为校园及学生奉献着自己的光和热。
起诉采购合同纠纷案例（9）
根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国物权法》、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》的规定，结合本院审理此类案件的实践经验和相关法学理论，就审理相邻关系纠纷案件提出以下指导意见：
一、当事人诉讼主体资格的审查
1、所有权人可以直接成为相邻关系案件的当事人。
2、使用权人是否可以作为原告应区别对待：
（1）使用权人取得使用权前已产生的相邻妨碍，原则上使用权人不能作为原告起诉，但使用权人能够证明自己事前不知道的除外。
（2）使用权人取得使用权后产生的相邻妨碍，使用权人可以作为原告起诉，如果相邻妨碍是经所有权人同意，使用权人面临侵权之债和合同之债的竞合，使用权人可以选择诉权。
在使用权人作为原、被告后，所有权人是否是必要的共同诉讼参与人，应区别对待：
（1）在作为相邻权利人主张权利救济的诉讼中，应征求所有权人的意见，如果使用权人诉请停止侵害、消除危险、排除妨碍、恢复原状的，所有权人可以不作为共同诉讼参与人参加诉讼，如果使用权人诉请赔偿或补偿，应视所有权人的意见决定其是否作为诉讼参与人。
（2）在作为相邻义务人被诉承担民事责任的案件，所有权人均应作为必要的共同诉讼人。
3、相邻一方的不动产利用行为侵害的是小区业主的共同相邻权益，小区业主可以采用诉讼代表人的方式提起相邻关系诉讼。
二、当事人应提供的证据和举证责任分配
1、证明当事人自然情况的证据：
（1）公民：居民身份证；户口簿；其他。
（2）个体工商户：户主的户口簿、居民身份证、其他；工商登记证书；营业执照；工商字号。
2、证明法人或其他组织情况的证据：法人登记证书；营业执照；法定代表人姓名及其他组织负责人姓名、职务。
3、证明相邻关系纠纷原因的证据：
（1）流水：纠纷时间；纠纷地点；纠纷原因；后果。
（2）用水：纠纷时间；纠纷地点；纠纷原因；后果。
（3）排水：纠纷时间；纠纷地点；纠纷原因；后果。
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（4）排放污水：纠纷时间；纠纷地点；污水所含物质名称；影响程度。
（5）危害：因危害引起纠纷的时间；因危害引起纠纷的地点；危害物质名称；危害影响程度；危害造成的后果。
（6）危险：因危险引起纠纷的时间；因危险引起纠纷的地点；危险性质；危险面积、间距。
（7）采光：影响他方采光的时间；影响他方采光的地点；影响他方采光建筑物名；影响他方采光的高度、面积、间距；影响他方采光的范围、程度；影响他方采光造成的后果。
（8）音响：音响的种类和引起纠纷的时间；音响引起纠纷的地点；音响的影响程度；音响造成的后果。
（9）震动：震动的种类和引起纠纷的时间；震动引起纠纷的地点；震动影响程度；震动造成的后果。
（10）邻地、通道、道路、渡口、桥梁、堤坝：因使用邻地、通道、渡口、桥梁、堤坝引起纠纷的时间；因使用邻地、通道、渡口、桥梁、堤坝引起纠纷的地点；因使用邻地、通道、渡口、桥梁、堤坝引起纠纷的原因；因使用邻地、通道、渡口、桥梁、堤坝影响的范围程度；因使用邻地、通道、渡口、桥梁、堤坝造成的后果。
（11）通风、日照、铺设管线等：纠纷时间；纠纷地点；纠纷原因；后果。
4、请求人民法院判令相邻义务人承担相邻民事责任的一方当事人，一般应当举证证明。
（1）双方之间存在不动产相邻关系。
（2）相邻义务人实施了妨碍不动产所有权延伸权益的行为。
（3）该扩张行为具备违反民法相邻关系的法律规定，对相邻权利人利用不动产造成妨碍或妨害的事实。
（4）相邻权利人主张的具体民事责任承担方式符合法律规定。
5、否认承担相邻民事责任的一方当事人，应举证证明根据法律的抗辩事由，即相邻权利人主张的相邻侵权请求权未产生、受阻碍或已消灭的事实。
三、案件的主要争议焦点
1、相邻权利人的相邻权是否有受到损害的事实及损害程度。
2、相邻权利人的诉讼请求是否合理及要求赔偿的数额如何确定。
四、法律关系的性质和效力认定
1、相邻关系在性质上属于所有权的范畴的，但不是一种独立的物权，而是所有权的限制和延伸。
2、审理相邻关系案件时，应注意与其他权利的区分，主要是地役权、建筑物区分所有权、环境权等。
3、相邻关系与其他法律关系的调整
（1）违章建筑不构成相邻妨碍的，相邻方要求拆除的，不予支持。
（2）一方改变房屋使用性质和房屋结构的行为，如果对相邻方造成相邻妨碍，相邻方可以主张排除妨碍，恢复房屋原状；但其主张恢复房屋使用性质，不属于民事相邻关系的调整范围。
（3）一方的行为经过行政许可，但对相邻方构成相邻妨碍，可告知其先进行行政诉讼，否则不予受理或裁驳。
五、案件相关事实的认定
此类案件的事实应主要把握以下几点：
1、相邻义务人存在违法性的加害行为，行为发生的时间、地点、起因、过程、结果。
2、相邻权利人的相邻不动产权益受损害的范围与程度，主要是是否造成损害、损害的范围与程度、恢复原状所需费用等。
3、加害行为与损害之间有因果关系。
4、相邻义务人有无过错，主要是认定相邻义务人侵权时是故意、过失还是不可抗力。
六、对有关责任的认定
1、相邻关系案件以过错责任为原则。在特殊情况下可以适用无过错责任，主要是民法通则贯彻意见第99条第1款、第100条、第103条规定的情况。
2、在认定相邻义务人的责任时，法官应根据一般人的心理状态，运用注意义务理论，结合案件具体事实对相邻义务人是否存在过错作出判断。
七、实体处理的一般原则和尺度把握
1、当事人合意的效力问题
当事人双方就相邻关系问题达成合意的，只要不是合同法第52条规定的无效情形，依法具有法律效力。如一方反悔，只要另一方没有新的相邻妨害行为，应当有容忍的合同义务。
2、二手房买卖的遗留问题
（1）出卖人擅自搭建的建筑物给相邻方构成了妨碍，相邻方诉请买房人拆除的，买房人以该搭建物非自己所有抗辩，理由不成立。
（2）买房人为正常使用房屋之需要，欲恢复出卖人改变的房屋原始设计结构，相邻方以买房人买入房屋时已接受既成事实为由进行抗辩的，如不形成相邻妨碍的，抗辩理由不成立。
3、诉讼时效问题
相邻关系案件中的排除妨害请求权和停止侵害请求权不适用时效，而损害赔偿请求权则适用诉讼时效。
4、相邻关系案件的赔偿或补偿标准
（1）采光妨碍的补偿标准，应当综合所在地经济水平和生活水平，房屋面积和房价及受影响的程度予以确定。可以用房屋价格（每平方米）×影响面积×影响时间×10-30%的系数，是法人或其他组织的可以提高5-10倍。
（2）一方安装的设备发出的噪音，超过规定的标准，对相邻方造成妨碍的，如果其同意进行整改又可以进行整改的，可判令在一定期限内整改，对原告精神损害赔偿的请求，不予支持。
（3）一方的行为给相邻方形成相邻损害，其赔偿标准应以恢复到损害前的情况，所需成本为计算标准。
5、妨碍程度与容忍义务的界定
（1）认定是否构成相邻妨碍，应从平衡双方当事人利益的角度出发，如果一方使用不动产的行为有利于其生活质量，而对相邻方影响轻微，相邻方应本着团结互助的精神予以容忍。
（2）为弥补房屋设计建筑缺陷，并注意贯彻最小影响原则的排气孔设置，应属相邻方容忍义务的范畴。
（3）一方安装室外悬挂物，如不影响相邻方的安全和卫生，相邻方应容忍。
（4）拆除、损坏承重结构的行为，应判令当事人恢复原状、赔偿损失，而拆除非承重结构对安全而言无影响的，应允许当事人行使受限制的财产权利。
6、建筑物反光等不可量物侵害纠纷的处理
随着经济的发展，工商业活动所产生的噪音、煤烟、震动、臭气、光线、放射性等侵入邻地导致相邻不动产权利人权利受到干扰性妨害或损害的，被称为不可量物侵害。不可量物侵害属于相邻关系范畴。相邻方因不可量物侵害提起诉讼的，应考虑相邻人之间对不可量物排放容忍义务的程度确定是否应支持其诉讼请求，具体应衡量以下几方面因素：
（1）生存权的优先性。当相邻近的各方都为了自己某种利益行使而引发冲突时，其他权利的行使应当让位于生存权。其他权利的权利人此时就负有容忍的义务，其限度应是满足他方的生活需求。
（2）纷争的地域性。相邻关系中，不同区域的居民便负有不同的容忍义务。居民区与工业区、商业区相比，其居民容忍限度较小。
（3）不动产利用的先后关系。在考虑容忍义务时，必须将不动产相邻各方利用不动产的先后顺序作为一个重要的因素。相邻各方中使用在前的一方容忍义务较少，而使用在后者则有更多的容忍义务。但此义务仅存于可预期的范围，超过此范围，则可提起侵权之诉。
（4）损害的回避可能性。回避可能性，是指以相邻一方的使用给他方造成的侵害能否回避作为考虑容忍限度大小的标准，本可回避而不回避的，相对方就承担较少的容忍义务或不承担容忍义务。
建筑物反射的光可视为不可量物的一种。建筑物反光纠纷构成环境污染的'，当事人既可选择要求行政机关给予行政处罚，也可向法院提起民事诉讼，要求相邻方承担相应的民事责任。建筑物反光既构成环境污染损害赔偿纠纷，又构成相邻关系纠纷的，发生相邻关系物上请求权和环境侵权损害请求权的竞合，当事人择一提起诉讼。人民法院应根据当事人行使请求权的不同，分别处理。
7、建筑物遮蔽纠纷的处理及补偿标准
（1）通风、采光标准的确定
确认影响通风、采光的标准，应根据发生地（市区还是农村）的不同适用不同的标准。具体从以下几个方面加以考虑或衡量：
a、市区内的建筑物应审查其建造是否符合有关部门关于建筑物的高度、层次、间距的规定。对于不符合规定的建筑物，应视为对通风、采光有影响，反之则无影响。
b、农村的建筑物应审查其建造是否符合当地群众“公认”的通风、采光标准（如村规民约）。如无此标准，则可参照有关部门关于城市建筑物的高度、层次、间距的规定确定是否影响通风采光。
c、审查新建建筑物是属于翻建、扩建还是新建。如属在原住宅基础上翻建，既未扩大面积，又未增加建筑高度，相邻方以影响通风、采光为由阻挠翻建的，一般不予支持；如果属扩建或新建，相邻方提出影响其通风、采光的，则应结合其他各方面的条件加以确认。
d、审查提出影响通风、采光一方的建筑物是否属于违章建筑。一般来说，未经批准的违章建造的房屋不应享有通风、采光权，对其要求保护自己通风、采光的要求不应予以支持。农村中没办理房产证明但有选址意见书或准建证的不应认定为违章建筑。
（2）关于承担民事责任的方式问题
根据不同的情况，当事人应以不同的方式承担民事责任。具体有以下几种处理办法：
a、新建房屋一方属于违章建筑或者超过批准设计范围施工的，一般应停止侵害、恢复原状或者降低建筑高度减少建筑层次等。
b、对经过合法批准手续的新建楼房，或者虽属违章建筑，但已建成的，如拆除将给国家或公民造成的经济损失大于受影响一方利益的，可以其他方式承担民事责任，如判令侵权方给受害方妥善安置住房或工作场所，或者给予受害方赔偿等。
8、因空调安装问题引起的相邻纠纷的处理
（1）因空调噪音引起的纠纷的处理
目前，空调室外机造成噪音超标的主要原因是安装不当。依据国家有关规定，生活噪音不得超过55分贝，可以此作为空调噪音是否合理的标准。凡超出此标准的都应认定空调室外机安装不合格，应判令使用人重新安装。重新安装后仍达不到标准的，应判令其限期拆除。
（2）因空调排水不当引起纠纷的处理
造成此类纠纷的主要原因是空调使用人安装不当，应判令其重新安装；造成损害的，应予以赔偿。
（3）因空调室外机排气引起纠纷的处理
依据《中华人民共和国关于房屋空气调节器安装规范》中的有关规定：空调器的室外机组应尽可能的远离相邻方的门窗和绿色植物，与相对方门窗距离不得小于下述值：
1、空调器额定制冷量小于4.5KW的为3米；
2、空调器额定制冷量大于4.5KW的为4米。根据此规范，空调设备应当尽可能远离相邻方的门窗。在有多种可选位置时，应选择与相邻方固有门窗距离最大或对相邻方影响最小处。违反上述标准对相邻方生产生活造成妨碍的，应判令其排除妨碍；造成损害的，应予以赔偿。
9、根据国家城市居住区规划设计标准，住宅侧面间距：条式住宅，多层之间不宜小于6米，高层与各种层数住宅之间不宜小于13米。
八、判决主文的标准化表述
1、请求停止侵害：被告XXX于本判决生效之日起停止X行为。
2、请求排除妨碍：被告XXX于本判决生效之日起X日内为某行为。
3、请求赔偿损失：被告XXX于本判决生效之日起X日内赔偿或补偿原告XX.XX元。
4、请求消除危险：被告XXX于本判决生效之日起X日内为某行为，消除……危险。
起诉采购合同纠纷案例（10）
原告朱海林与被告潘世海于20xx年8月26日协商小货车的买卖事宜，由朱海林将其自己的一辆栏板跃进NJ1026D小型载货汽车，车辆行驶证号为琼D30594，出卖给潘世海。双方约定，车价为8000元。同日，潘世海向朱海林写下欠条一张，其欠条载明：“欠购车款捌仟元(￥8000)定于20xx年9月20日前付清。如果不按时付可按车价款壹倍处罚。欠款人：潘世海20xx年8月26日”。潘世海写下欠条交朱海林后，朱海林便同意潘世海把车开走，至同年9月20日潘世海未按欠条时间向朱海林支付购车款8000元，朱海林也没有将该车的相关证件交付给潘世海，双方因此引起纠纷。朱海林于20xx年3月17日向原审人民法院提起诉讼，要求潘世海支付其拖欠的购车款16000元，并承担车旅费100元。潘世海辩称，其本人已于20xx年10月12日将4000元支付给朱海林，按双方的约定，朱海林应办理好产权转让登记手续，而朱海林没有办理，因此，双方的口头协议没有生效，要求朱海林退回定金4000元，并请证人张桂铭出庭作证。一审中，潘世海提出反诉，要求朱海林双倍返还定金8000元，并要求朱海林支付为该车修理所付出的费用2420元。原审法院通知其缴交反诉费，但在法定期间内，潘世海未向原审法院缴交反诉费，原审法院裁定，按潘世海自动撤回反诉处理。一审中，朱海林对证人的证言予以否认。二审另查明，朱海林于20xx年3月间购买该车，总价款为35200元。根据国家经济贸易委员会、国家计划委员会、国家贸易部、机械工业部、公安部、国家环境保护局关于发布《汽车报废标准》的通知，该车使用年限为8年。按使用8年计算，该车每天折旧费为12.05元。
原审法院认为，原、被告之间所进行的交易是旧小货车，根据国务院贸易部发布的《旧机动车交易管理办法》
第三条“旧机动车流通涉及车辆管理、交通安全管理、国有资产管理、社会治安管理、环境保护管理等各个方面，属特殊商品流通，必须在批准的旧机动车交易中心进行”的规定，原告所卖的旧货车，必须要在经过批准的旧机动车交易中心方可进行交易，否则应视为交易无效。因此，原告擅自将自己的旧小货车卖给被告，其行为违反了《机动车交易管理办法》的规定，故应视为买卖无效。对无效买卖所得的财产，应互相返还。因此，对原告要求被告支付拖欠的购车款16000元和车旅费100元的诉讼请求，本院不予支持。对于被告在20xx年10月12日支付4000元给原告的这一事实，由于被告向法庭提供在场证人张桂铭出庭作证，虽然原告否认，但根据双方提供证据的'证明度，被告有证人出庭作证，因此，被告主张的可信度大于原告否认的可信度。对被告的这一主张，本院应予认定。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第五十八条和参照贸易部发布的《旧机动车交易管理办法》第三条的规定，判决如下：
一、原告朱海林与被告潘世海的旧车买卖无效;
二、被告潘世海于本判决生效之日起7日内返还琼D30594号小货车给原告朱海林;原告朱海林于本判决生效之日起7日内返还4000元给被告潘世海;
三、驳回原告朱海林的其他诉讼请求。一审宣判后，原告朱海林不服提出上诉。
二审审理认为，上诉人朱海林与被上诉人潘世海于20xx年8月26日达成口头买卖汽车协议，是双方当事人的真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定该协议为有效协议。协议约定后，上诉人将车辆交付被上诉人使用，被上诉人未按约定支付车款，其行为属于违约行为，依法应承担违约责任。同时，
上诉人将该车交付被上诉人，没有将该车相关的证件交给被上诉人，致使被上诉人不能正常的进行营运，上诉人的行为也应视为违约行为，也应承担违约责任。鉴于本案中，双方没有约定上诉人的违约责任，因此，上诉人的违约责任应视为与被上诉人的违约责任相等。本案中，双方均未完全履行协议，上诉人请求被上诉人将该车退回，被上诉人表示同意，故双方约定的口头协议可予以解除。由于被上诉人未按协议约定，将车款支付上诉人，也不及时将车退回上诉人，致使该车由被上诉人占用长达一年，因此，被上诉人应支付该车的折旧费给上诉人，其折旧费按每天12.05元计算，上诉人主张支付时间从20xx年8月27日至20xx年4月23日，共计239天，计2880元。上诉人上诉请求被上诉人赔偿用车款没有证据，不予认定。其上诉请求被上诉人赔偿精神损失费20xx元，没有法律依据，也没有事实根据。原审判决驳回其他诉讼请求正确，应予维持。被上诉人主张20xx年10月12日支付4000元给上诉人，证据不足，不予认定。被上诉人在答辩中，要求上诉人双倍退还定金8000元，并要求补偿购买维修汽车配件费用2420元，由于一审中提出反诉请求，未按规定时间交纳反诉费，一审已裁定按其自动撤回反诉处理，被上诉人现主张没有理由。原审判决根据国务院贸易部颁布的《旧机动车交易管理办法》的有关规定，认定双方的旧车买卖合同为无效合同，属适用法律错误。因为《旧机动车交易管理办法》是属于部门的规章，并不是行政法规。目前，法律和行政法规并未规定旧机动车交易必须在批准的旧机动车交易中心进行，故不能以此作为判决合同无效的依据，应予纠正。原审判决认定被上诉人已支付4000元购车款，并判决由上诉人返还，其认定事实证据不足，应予以撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第三项、《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条的规定，判决如下：
一、维持海南省琼中黎族苗族自治县人民法院(20xx)琼中民初字第65—2号民事判决第三项;
二、撤销海南省琼中黎族苗族自治县人民法院(20xx)琼中民初字第65—2号民事判决第
一、二项;
三、解除上诉人朱海林与被上诉人潘世海于20xx年8月26日约定的汽车买卖口头协议;
四、限被上诉人潘世海于本判决生效后十天内将琼D30594牌号栏板小货车(跃进NJ1026D)退还上诉人朱海林，并支付该车折旧费2880元给上诉人朱海林，逾期交车则每天按12.05元支付该车折旧费。
从上述案例看，审理汽车买卖合同纠纷案件，不能以《旧机动车交易管理办法》作为认定汽车买卖合同无效的依据。因为《旧机动车交易管理办法》是国务院贸易部于1998年3月9日颁布的
起诉采购合同纠纷案例（11）
为正确审理房屋买卖合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）等法律法规和司法解释的规定，结合本省民事审判实际，制定本意见。
一、关于新建商品房买卖合同纠纷
1、当事人签订的认购书、购房意向书等协议虽然不具备《解释》第五条规定的条件，但已经明确了拟购商品房的位置、面积、价款且能够实际履行的，可以认定为商品房买卖合同。但当事人明确约定认购书、购房意向书等协议仅为预约合同的除外。人民法院对认购书、购房意向书等协议性质作出的认定，不影响一方当事人根据协议中定金条款的约定，向可归责的另一方当事人主张适用定金罚则。
2、当事人以期房不能转让为由请求确认转让合同无效的，一般不予支持；转让人在转让合同履行期限届满时仍未取得房屋所有权，致使受让人不能办理房屋所有权转移登记，受让人请求解除合同并要求转让人承担违约责任的，应予支持。
3、出卖人就同一房屋分别与数个买受人签订买卖合同，在合同均为有效且买受人均主张出卖人履行合同转移房屋所有权的情况下，一般应按照以下顺序确定买受人的权利保护顺位：
（1）已经办理房屋所有权转移登记的；
（2）已经办理房屋所有权转移预告登记或合同备案手续的；
（3）已经合法占有房屋的；
（4）合同实际履行在先的；
（5）均未履行，合同成立在先的。
签订房屋买卖合同在先的买受人已经合法占有了房屋，出卖人又与后买受人签订合同并办理了房屋所有权转移登记，除非先买受人能够举证证明后买受人在签订合同及办理房屋所有权转移登记时知道或应当知道房屋已被其他买受人先行占有，仍应优先保护已经办理了房屋所有权转移登记的买受人。
4、房屋买卖格式合同约定以“该商品房经验收合格”作为交付条件，一般应以出卖人（建设单位）组织勘察、设计、施工、监理等单位进行工程竣工验收并出具验收合格的意见作为认定房屋经验收合格的依据。但规划、公安消防、环保、城建档案管理等专门管理部门尚未出具认可性意见的，不应认定房屋已经验收合格。
5、出卖人交付的房屋不符合本意见第4条规定的交付条件，买受人接收了房屋后以出卖人交付房屋时“未经验收合格”为由主张逾期交房违约责任的，在一审法院辩论终结前出卖人能够提供完整的《工程竣工验收报告》，对买受人的诉讼请求一般不予支持。
6、房屋买卖合同约定出卖人在交付房屋时须提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》等文件，出卖人实际交付房屋时未能提供上述文件的，买受人有权拒绝接收房屋，但买受人接收房屋后又以出卖人未能依约提供上述文件为由主张逾期交房违约责任的，一般不予支持。
7、买受人以出卖人逾期办证为由主张违约责任的，出卖人举证证明其已于房屋买卖合同约定或《解释》规定的办理房屋产权证的最后期限30个工作日前向产权登记机构报送了办证所需的文件和资料的，对买受人的诉讼请求一般不予支持。
8、房屋买卖合同的当事人以约定的违约金过高为由请求对违约金进行调整，但双方当事人均未举证证明守约方因违约所造成的实际损失，人民法院可以根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释
（二）》第二十九条的规定，结合案件具体情况，在中国人银行发布的同期同类贷款利率四倍的范围内，对约定的违约金进行调整。
二、关于城镇”二手房“买卖合同纠纷
9、《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条第（六）项“未依法登记领取权属证书的”房屋不得转让的规定，在性质上不属于《最高人民法院关于适用若干问题的'解释（二）》第十四条规定的“效力性强制性规定”，买受人仅以出卖人签订合同时未取得房屋权属证书为由请求确认合同无效的，不予支持。《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十九条第一款第（二）项的规定在性质上也不属于上述司法解释第十四条规定的“效力性强制性规定”，不应作为认定房屋买卖合同无效的法律依据。
10、房屋抵押权存续期间，出卖人（抵押人）未经抵押权人同意转让抵押房屋的，不影响房屋买卖合同的效力。在合同约定的履行期限届满时因抵押登记仍未涂销，导致无法办理房屋所有权转移登记，买受人请求解除合同的，可予支持。买受人要求出卖人承担违约责任的，可综合考虑合同双方过错、所造成的损失等因素，确定应予承担的责任。
11、当事人之间就同一房屋分别签订数份买卖合同，因该数份合同中关于房屋价款、履行方式、履行期限等实质性内容的约定不一致而产生争议的，人民法院应当综合考虑合同签订时间的先后、实际履行情况、同类房屋市场交易价等因素，确定当事人的真实意思，认定应予履行的合同。
12、房屋中介机构违反忠实居间义务，严重损害委托人利益，委托人拒绝支付中介服务费用或请求房屋中介机构赔偿因此造成的损失的，应予支持。
三、关于农村房屋买卖合同纠纷
13、城镇居民、法人或其他组织购买农村集体所有土地上建设的房屋签订的房屋买卖合同，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条和《中华人民共和国土地管理法》第四十三的规定，认定为无效合同。农村房屋买卖合同被认定为无效的，可以根据当事人的过错、所获利益、赔偿能力等情况，判令其承担相应的缔约过失责任。
14、非同一农村集体经济组织成员之间签订的房屋买卖合同，应当认定为无效合同。但买受人在一审法院辩论终结前取得出卖人所谓的农村集体经济组织成员资格且符合其他购买条件的，可以认定合同有效。
四、其他问题
15、共有房屋的部分登记权利人转让房屋，属于无权处分行为，其他登记权利人以转让房屋未经其同意为由主张买卖合同无效的，一般予以支持。但买受人有理由相信出卖人有代理权的除外。共有房屋登记在一人或部分共有人名下，登记权利人转让共有房屋，亦属于无权处分行为，其他共有人主张房屋买卖合同无效的，人民法院应根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条第一款的规定进一步审查买受人是否构成善意取得。
16、房屋买卖合同签订后，买受人已交付了全部价款并合法占有了房屋，在申请登记机构办理房屋所有权转移登记期间，该买受人对转移登记尚未完成没有过错，或者因出卖人原因无法办理转移登记，出卖人的债权人请求人民法院查封、拍卖、变卖该房屋，买受人提出异议的，应予支持。但有证据证明买受人与出卖人恶意串通损害债权人利益的除外。
17、房屋买卖合同签订后，出卖人未依约协助买受人办理房屋所有权转移登记，买受人提起确权之诉，请求确认房屋归其所有的，人民法院应当对买受人进行释明，告知变更诉讼请求为主张出卖人协助办理房屋所有权转移登记，买受人坚持不予变更的，应当驳回其诉讼请求。买受人请求出卖人履行协助办理房屋所有权转移登记义务的，不受法律规定的诉讼时效期间的限制。
18、本意见自下发之日起施行。
起诉采购合同纠纷案例（12）
上诉人：于某，女，xxx年7月28日生，汉族，##软件有限公司工程师，住##市##区##镇6号楼4单元602号
被上诉人：蔡某，男，1xxx年5月5日生，汉族，北京##医疗器械有限责任公司法定代表人，住北京是海淀区##镇##号楼##单元##号
上诉人因蔡某诉于某房屋买卖合同纠纷一案，不服昌平区(xxx1)昌民初字第##号判决书，现提出上诉。
上诉请求：
1、一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审
2、一二审诉讼费用全部由被上诉人承担
事实与理由：
一、一审判决认定事实不清。
一审法院认定按照合同约定上诉人于某应承担个人所得税的事实是错误的。
首先，要查清本案的事实部分，我们需要了解上诉人和被上诉人以及居间公司之间就房屋买卖交易过程中一系列细节约定。xxx0年8月21日上诉人通过鑫尊置业居间公司和被上诉人签订房屋买卖合同，签订合同时，上诉人多次反复向居间公司和被上诉人核实税、费项目，得到肯定的答复是，卖方只有一套房产，并满五年，不存在个人所得税，并且居间公司经纪人国红吉亲笔列出清单(证据四)，及上诉人对国红吉做的录音证据三，以及《房屋买卖合同》第六条(二)项关于出卖人承担的税、费中都清楚的表明，出卖人应该承担的税费中不包括“所得税”，也就是讲，不会有个人所得税发生，这是出卖方以及居间公司给买受人的真实的意思表达，上述证据足以让买受人相信，买卖合同中时产生的所有费用中不包括“个人所得税”，在此信任的基础上，买受人在第六条(四)项买受人愿意承担出卖人应当承担的税、费这一项的约定下，买受人愿意承担的税、费就是第六条(三)项下指明的第8项“契税”，和第六条(二)项下指明的第9项“土地出让金或土地收益”，这才是上诉人签订合同时的真实意思表达，也是买卖双方关于《房屋买卖合同》达成合意的前提条件之一，也不存在约定不明的情况。该份《房屋买卖合同》第六条关于税、费相关规定第(一)项之所以用罗列的方式清晰的表达所有应该缴纳的税、费，并在(二)、(三)项缴纳义务主体栏中通过填表“√”或“×”的形式约定清楚，就是为了防止合同出现歧义，如果关于“个人所得税”真的如被上诉人所言，应该有上诉人缴纳，那签订合同时就应在买受人承担的税、费一栏中通过填表打“√”的形式写清楚。通过对上述买卖双方意思和语境的分析，以及相关证据的佐证，可以清晰的看到，一审法院在审理本案时，没有深入调查签订合同的背景和了解买卖双方真实的意思表达，错误的机械套用《房屋买卖合同》相关条款，做出错误的裁判。
其次，一审法院认定，上诉人违约日期应该从xxx0年10月26日起算至xxx1年2月9日房屋实际过户之日止是错误的。我们认为在争议没有解决之前，上诉人有理由不履行相应的义务，真实情况是，xxx1年10月26日下午，交易双方和中介在昌平建委开始办理过户手续时，中介拿出一些过户材料要求卖方签字，卖方拒绝签署《满五年唯一生活用房证明》，并借口上厕所，离开过户大厅，后始终没有出现，当天无法完成过户。10月至11月，买方多次催促中介(国红吉)解决问题，并曾到中介店找中介协商，中介说卖方应当签字，不应该产生个税，另外签署合同时，中介讲，如果有清单之外的其他税费，中介会承担，因此，买方没有同意支付个人所得税。xxx1年11月11日卖方在明知买方已经交付一半购房款，并将另一半购房款汇入卖方账户的情况下，为了获取不法利益，隐瞒不止一套住房并需要缴纳个人所得税的真实事实，采取欺骗手段，骗骗取中介和买方的信任，称其房屋不需要缴纳个人所得税，达到促成交易的目的，至此引发矛盾后，卖方不是采取积极的方式解决矛盾，而是通过律师来歪曲合同签订的原意，蒙骗一审法院，骗取违约金和律师费达13万多元，而一审法院根本没有深入了解案件背后的真实交易意思，且没有认真分析研究合同约定的条款内容，草率做出错误判决。在本案开庭审理过程中，卖方诉请的违约金是五万二千一百六十二元五角，而律师费却高达8万元。在中国，当事人为了5万多元利益，却承担8万元的'律师费案件是不是就这个案件出现了。而且一审法院根本没有考虑到案件背后的真实交易情况，做出极其荒唐的判决，本案的判决结果，我们认为完全是一起卖方恶意不履行合同，律师参与挑起诉讼，法官极其不负责的草率错误判决。
二、一审判决认定事实证据不足。
一审法院认定上诉人违约的事实有结婚证、《存量房屋买卖合同》、《公积金贷款补充协议》、查询单、详情单、收条、证人证言及当事人陈述等证据在案佐证。我们认为，这些证据并不能证明上诉人有任何过错，从上述内容我们可以清晰的知道，在本案的交易过程中，上诉人始终积极严格履行合同交易义务，并完成了高达162.5万的付款义务，(其中50%首付款按时付给卖方，剩余50%尾款也通过资金监管方式按时汇入卖方账户)，其主客观善意交易非常明显，上诉人如此善意行为，不可能也不会为了4400元的个人所得税而使自己产生无法过户的风险，因此一审法院认定在证据不足的情况下，对案件事实做出错误的认定。
三、一审法院适用法律错误
一审法院在认定事实不清、证据不足的情况下，错误适用《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，做出错误判决。我们认为在违约责任没有划清的情况下就适用《房屋买卖合同》第九条的规定是错误的，上诉人在整个交易过程中都是积极和善意的，由于被上诉人的欺骗行为，为了促成交易，才导致过户失败，责任不在上诉人。同时关于律师费一节，一审法院适用第九条(四)出卖人或买受人任何一方违约，违约方除了依据本条前三款约定承担违约责任外，还应赔偿守约方因主张债权而支付的律师费(但赔偿的律师费不应当超过房屋总价款的5%)，如一方违约导致上述交易无法完成的还应赔偿守约方向居间人支付的佣金。且不讲该条款是格式条款，有违公平诚信的原则，显失公平。但该条适用的前提是守约方因主张债权而支付的律师费，我们先不论到底谁是守约方，该条被上诉人主张的债权是多少，我们在判决书中并没有看到，实际也不存在有债权的事实，xxx1年4月8日上午 11时，回龙观法庭民事案件开庭笔录第三页第五行，被上诉人的代理人已经明确请求变更了诉讼请求，变更的结果是被上诉人主张违约金48750.00元、律师费8万元。这和主张债权没有任何关系，何来因主张债权而支付的律师费的判决，且律师费开庭时被上诉人并没有发生，是事后补证的，应属无效证据，这点从一审xxx1年4月8日开庭笔录第10页倒数第三行法官的问话中能得到印证，法官：“律师费必须要先交”，否则法院无法支持” 。但是一审法官还是错误的支持了无效的证据。律师费的诉讼，我们认为也是被上诉人和律师合伙串通，试图通过法院错误判决达到骗取律师费的目的，从整个庭审和上诉人交易的主观目的性都可以看出上诉人的恶意。
最后，在一审判决书第二页第二面倒数第9行，法官也作出了错误的表述，“被告应当按照合同约定将房屋过户给原告蔡某”，而实际情况是“原告应当按照合同约定将房屋过户给被告于某”，第一页第二面第13行，原告的诉求是“判令被告向原告支付违约金51675.00元”，而在第三页第一面第9行判决“被告人于某给付蔡某违约金52162.50元”，连关键的金额都搞错了。可见本该严肃的判决书，从认定事实、证据采信、到适用法律到判决书的表述都出现了严重的错误，是一份典型的畸形错误判决。
人民法院的审判应该是一项非常严肃的工作，从一审法院这份漏洞百出的判决书上，法官的随意性可见一斑!这样的法官执法，其公正性能令人信服吗?法治国家的目标能实行吗，一次不公的裁决比多次不平的举动为祸尤烈，因为这些不平的举动不过弄脏了水流，而不公的裁判则把水源败坏了。
综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审，一二审诉讼费用全部由被上诉人承担
上诉人
年 月 日
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